設定要替換的判決書內文
臺灣臺北地方法院刑事判決 104年度審訴字第431號
公 訴 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被 告 馬必泉
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104年度毒偵字第768號），因被告於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主 文
馬必泉持有第一級毒品純質淨重十公克以上，處有期徒刑壹年肆月，扣案如附表編號一、三、五、七所示之物均沒收銷燬，如附表編號二、四、六、八所示之物均沒收。
事 實
一、馬必泉前：㈠因施用第二級毒品案件，經依本院92年度毒聲字第770號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國92年5月6日執行完畢釋放，並經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官以92年度毒偵字第893號為不起訴處分確定；
㈡因施用第二級毒品案件，經本院以93年度易字第1558號判決判處有期徒刑5月確定；
㈢因竊盜案件，經本院以93年度簡字第2722號判決判處有期徒刑3月確定；
上開㈡、㈢所示罪刑，嗣經本院以94年度聲字第444號裁定應執行刑為有期徒刑7月確定，接續執行後，於94年10月25日縮刑期滿執行完畢翌日出監。
㈣因施用第二級毒品案件，經本院以96年度易字第195號判決判處有期徒刑6月確定，再經本院以96年度聲減字第1795號裁定減為有期徒刑3月確定，入監執行後，於97年1月13日縮刑期滿執行完畢翌日出監（於本案不構成累犯）。
二、詎馬必泉仍不知悔改，明知海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所列管之第一級、第二級毒品，均不得非法持有，且對於持有純質淨重逾10公克之海洛因、持有純質淨重逾20公克之甲基安非他命，該條例第11條第3項、第4項另有處罰規定，竟基於持有純質淨重10公克以上之第一級毒品海洛因、持有純質淨重20公克以上之第二級毒品甲基安非他命之犯意，委託朋友於104年2月初某日，以新臺幣4萬7000元之價格，在臺北市○○區○○路00巷00弄0號1樓，向真實姓名、年籍不詳、綽號「日本」之成年男子購入含第一級毒品海洛因成分之粉末7袋（總毛重19.47公克，總淨重16.79公克，驗餘淨重16.65公克，純度73.13%，純質淨重12.28公克）、含第二級毒品甲基安非他命成分之白色結晶1袋（毛重34.3110公克，淨重33.0300公克，驗餘淨重32.9053公克，純度99.9%，純質淨重32.9970公克）、含第二級毒品甲基安非他命成分之白色微黃結晶1袋（毛重3.8760公克，淨重2.9260公克，驗餘淨重2.9025公克，純度99.9%，純質淨重2.9231公克）、含第二級毒品甲基安非他命成分之白色微黃結晶塊2袋（毛重18.4600公克，淨重16.5390公克，驗餘淨重16.4552公克，純度99.9%，純質淨重16.5225公克）【總計共持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重52.4426公克】後持有之。
復基於施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104年2月12日凌晨某時許，在上址自前揭購入之第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命中取出部分，以將第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他命混合，置放於玻璃球內加熱燒烤後吸食其煙霧方式，同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命1次。
嗣於104年2月12日0時29分許，在臺北市○○區○○路000巷000號前為警查獲，並扣得如附表所示之物，而查知上情。
三、案經臺北市政府警察局文山第二分局報告臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、被告馬必泉所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序就前揭被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之情形，爰依刑事訴訟法第273條之1第1項，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。
是本案之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。
二、前揭犯罪事實，迭經被告於警詢、檢察官訊問、本院行準備程序及審理時均坦承不諱，且其為上開犯行後，為警查獲時所採集之尿液，經送台灣尖端先進生技醫藥股份有限公司以酵素免疫分析法（EIA）初步檢驗、再以氣相層析質譜儀法（GC／MS）確認檢驗結果，確呈安非他命、甲基安非他命、嗎啡、可待因陽性反應，此有該公司於104年3月5日所出具之濫用藥物檢驗報告、臺北市政府警察局偵辦毒品案件尿液檢體委驗單各1紙（見104年度毒偵字第768號卷《下稱偵查卷》第72頁、第74頁）在卷可證。
另被告為警扣得如附表編號一、三、五、七所示之物，經分別送法務部調查局濫用藥物實驗室、交通部民用航空局航空醫務中心以化學呈色法、氣相層析質譜儀法分別鑑驗結果，其中如附表編號一所示之物確檢出海洛因成分（總毛重19.47公克，總淨重16.79公克，驗餘淨重16.65公克，純度73.13%，純質淨重12.28公克），如附表編號三、五、七所示之物確檢出甲基安非他命成分（總毛重56.647公克〈34.3110公克＋3.8760公克＋18.4600公克＝56.647公克〉，總淨重52.495公克〈33.0300公克＋2.9260公克＋16.5390公克＝52.495公克〉，驗餘總淨重52.263公克〈32.9053公克＋2.9025公克＋16.4552公克＝52.263公克〉，總純質淨重52.4426公克〈32.9970公克＋2.9231公克＋16.5225公克＝52.4426公克〉），此有法務部調查局濫用藥物實驗室104年3月16日調科壹字第00000000000號鑑定書、交通部民用航空局航空醫務中心104年3月23日航藥鑑字第0000000Q號毒品鑑定書各1紙在卷可證（見偵查卷第70頁、第83頁）；
足證被告之任意性自白核與事實相符，堪以採信。
綜上，本件事證明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
三、論罪科刑：㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第3項之持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪、同法第11條第4項之持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪。
㈡按最高法院歷年來針對罪數問題乃建立所謂「吸收犯」之理論（最高法院93年度臺上字第6502號判決參照），且其類型亦非專以高度行為吸收低度行為一類為限，尚包括全部行為吸收部分（階段）行為等。
又所謂高度行為吸收低度行為，乃係基於法益侵害之觀點，認為當高度行為之不法內涵足以涵蓋低度行為時，方得論以吸收犯。
98年5月20日修正（並自公布後六個月施行）之毒品危害防制條例既將同屬持有毒品行為之處罰依持有毒品數量多寡而分別以觀，顯見立法乃係有意以持有毒品數量作為評價持有毒品行為不法內涵高低之標準，並據此修訂持有毒品罪之法定刑，俾使有所區隔。
因此吾人應可推知當行為人持有毒品數量達法定標準以上者，由於此舉相較於僅持有少量毒品之不法內涵較高、法定刑亦隨之顯著提升，縱令行為人係為供個人施用而1次購入，由於該等行為不法內涵非原本施用毒品行為所得涵蓋，自不得拘泥於以往施用行為吸收持有行為之既定見解，應本諸行為不法內涵高低行為判斷標準，改認持有法定數量以上毒品之行為屬高度行為而得吸收施用毒品行為，或逕認施用毒品之輕行為當為持有超過法定數量毒品之重行為所吸收，方屬允當，至於持有海洛因未達10公克之情形，毒品危害防制條例第11條第1項既另有處罰規定，與持有達10公克以上即屬不同犯罪，則持有海洛因未達10公克，並有施用犯行，仍由施用行為吸收持有之低度行為，兩者並無扞格之處（臺灣高等法院暨所屬法院98年法律座談會刑事類提案第15號意旨參照）。
本件被告雖係為供己施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，然其持有之第一級毒品海洛、第二級毒品甲基安非他命，數量分別已達純質淨重10公克、20公克以上，是被告施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應分別為其持有第一級毒品海洛因純質淨重10公克以上、持有第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈢被告係同時購入第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命，而同時持有第一級毒品海洛因純質淨重10公克以上、第二級毒品甲基安非他命純質淨重20公克以上，係一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應從一重之持有第一級毒品純質淨重10公克以上罪處斷。
㈣爰審酌被告不思上進，前已因施用毒品案件，經觀察、勒戒、多次法院判刑執行，本應徹底戒除毒癮，詎仍未能自新，仍一再施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命，戕害自身健康，漠視法令禁制，且購入第一級毒品海洛因純質淨重達12.28公克、第二級毒品甲基安非他命純質淨重達52.4426公克公克而持有之，數量非寡，應予非難，惟尚能坦承犯行，犯後態度頗佳，兼衡其犯罪動機、手段、施用毒品之次數等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。
㈤扣案如附表編號一、三、五、七所示之物，分別係毒品危害防制條例第2條第2項第1款與第2款所規定之第一級與第二級毒品，應均依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定沒收銷燬之（至於已鑑驗耗損之毒品，既已因鑑驗用罄而滅失，自無庸再予宣告沒收銷燬）；
如附表編號二、四、六、八所示之物，有防止毒品裸露、逸出及潮濕之功用，並便於攜帶使用，均係被告所有，且各供被告犯本案持有及施用第一級毒品罪與第二級毒品罪所用之物，業據被告陳明在卷，爰均依刑法第38條第1項第2款之規定宣告沒收。
依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第3項、第4項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第38條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官林秀濤、黃賽月到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 8 月 18 日
刑事第二十二庭 法 官 李家慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳育君
中 華 民 國 104 年 8 月 18 日
附錄本案論罪法條:
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。
毒品危害防制條例第18條
查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之；
查獲之第三、四級毒品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之。但合於醫藥、研究或訓練之用者，得不予銷燬。
前項合於醫藥、研究或訓練用毒品或器具之管理辦法，由法務部會同行政院衛生署定之。
附表
┌──┬──────┬───────┬────────┬────────┐
│編號│ 物品名稱 │ 數 量 │ 檢出成分 │ 鑑驗報告 │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 一 │粉末 │7袋（驗餘淨重 │檢出海洛因成分 │法務部調查局濫用│
│ │ │16.65公克） │ │藥物實驗室104年3│
│ │ │ │ │月16日調科壹字第│
│ │ │ │ │00000000000號鑑 │
│ │ │ │ │定書（見偵查卷第│
│ │ │ │ │70頁） │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 二 │包裝上開粉末│7個 │ │ │
│ │之空包裝袋 │ │ │ │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 三 │白色結晶 │1袋（驗餘淨重 │檢出甲基安非他命│交通部民用航空局│
│ │ │32.9053公克） │成分 │航空醫務中心104 │
│ │ │ │ │年3月23日航藥鑑 │
│ │ │ │ │字第0000000Q號毒│
│ │ │ │ │品鑑定書（見偵查│
│ │ │ │ │卷第83頁） │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 四 │包裝上開白色│1個 │ │ │
│ │結晶之空包裝│ │ │ │
│ │袋 │ │ │ │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 五 │白色微黃結晶│1袋（驗餘淨重 │檢出甲基安非他命│交通部民用航空局│
│ │ │2.9025公克） │成分 │航空醫務中心104 │
│ │ │ │ │年3月23日航藥鑑 │
│ │ │ │ │字第0000000Q號毒│
│ │ │ │ │品鑑定書（見偵查│
│ │ │ │ │卷第83頁） │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 六 │包裝上開白色│1個 │ │ │
│ │微黃結晶之空│ │ │ │
│ │包裝袋 │ │ │ │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 七 │白色微黃結晶│2袋（驗餘淨重 │檢出甲基安非他命│交通部民用航空局│
│ │塊 │16.4552公克） │成分 │航空醫務中心104 │
│ │ │ │ │年3月23日航藥鑑 │
│ │ │ │ │字第0000000Q號毒│
│ │ │ │ │品鑑定書（見偵查│
│ │ │ │ │卷第83頁） │
├──┼──────┼───────┼────────┼────────┤
│ 八 │包裝上開白色│2個 │ │ │
│ │微黃結晶塊之│ │ │ │
│ │空包裝袋 │ │ │ │
└──┴──────┴───────┴────────┴────────┘
還沒人留言.. 成為第一個留言者