臺灣臺北地方法院刑事-TPDM,112,原訴,71,20240411,1

臺灣臺北地方法院刑事判決
112年度原訴字第71號
公 訴 人 臺灣臺北地方檢察署檢察官
被 告 張鈞詔




指定辯護人 本院公設辯護人沈芳萍
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（112年度偵字第10486號、第10487號），本院判決如下：

主 文

張鈞詔販賣第三級毒品未遂，處有期徒刑壹年玖月。

扣案如附表所示之物均沒收。

事 實

一、張鈞詔明知α－吡咯烷基苯異已酮（α－pyrrolidinoisohexanophenone、α－PiHP）為毒品危害防制條例列管之第三級毒品，不得非法販賣，竟基於販賣第三級毒品之犯意，於民國112年3月9日凌晨4時25分許，以其所有如附表編號1所示行動電話，在通訊軟體Line(下稱Line）之「彩虹咖啡柑仔店」群組內，以暱稱「橘子」帳號發布「桃園一帶目前有現貨（彩虹圖案）要的請 留下 聯絡方式 感恩！」之販售含有第三級毒品α－吡咯烷基苯異已酮成分之彩虹煙訊息，適員警蔡榮軒執行網路巡邏勤務時見聞該訊息，遂與張鈞詔透過通訊軟體Telegram(下稱Telegram）交談後，約定以新臺幣（下同）9,000元之價格購買彩虹煙2包，並約定於同日晚間9時許，在臺北市○○區○○路0段000號前進行交易。嗣張鈞詔依約抵達交易地點，與喬裝買家之員警進行交易之際，員警隨即當場表明身分查獲，因而未遂，並在其身上查扣如附表編號1、2所示之物，嗣員警徵得其同意，於其所駕駛之車牌號碼000-0000號自用小客車內查扣如附表編號3、4所示之物(起訴書誤載為「彩虹煙3包」，應予更正），而悉上情。

二、案經臺北市政府警察局文山第二分局(下稱文山二分局）報告臺灣臺北地方檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序部分

一、本判決所引用被告以外之人於審判外所為之陳述，悉經當事人明白表示同意作為證據（見112年度原訴字第71號卷【下稱本院卷】第123至125頁），而該等證據之取得並無違法情形，且與本案之待證事實具有關連性，核無證明力明顯過低之事由，本院審酌上開證據作成時之情況，認為適當，依刑事訴訟法第159條之5第1項所定傳聞法則例外之同意法則，認有證據能力。

二、本判決所引用之其他非供述證據，並無證據證明係公務員違背法定程序所取得，依刑事訴訟法第158條之4規定之反面解釋，亦有證據能力。

貳、實體部分

一、認定事實所憑之證據及理由上揭事實，業據被告張鈞詔於警詢、偵訊及本院審理時均坦承不諱（見112年度偵字第10486號卷【下稱偵卷】第18至21頁、第100至101頁、本院卷第156頁），核與證人即喬裝買家之員警蔡榮軒於偵訊時證述內容相符(見偵卷第125至126頁），並有文山二分局搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表各2份、扣案彩虹煙及行動電話照片、查獲現場照片、「彩虹咖啡柑仔店」群組對話紀錄截圖照片、被告與員警間Telegram對話紀錄截圖照片及扣案如附表所示之物可證(見偵卷第31至35頁、第41至45頁、第51至55頁、第57頁、第59頁、第63至70頁）。

又扣案如附表編號2、3所示彩虹煙送經鑑定，檢出含有第三級毒品α－吡咯烷基苯異已酮成分（驗前總淨重86.49公克、驗餘淨重85.11公克，但因檢體非均質物質，故無法鑑定純度），此有內政部警政署刑事警察局112年5月11日刑鑑字第1120062479號鑑定書可證（見偵卷第147頁）。

足證被告上開任意性自白與事實相符，堪以採信。

又參以被告於本院審理時自陳：販賣彩虹煙係為賺錢，一包大概可賺1,500元至2,000元等語(見本院卷第157頁），堪認被告為本案犯行時，主觀上確有從中獲得利益之營利意圖無疑。

從而，本案事證明確，被告犯行足堪認定，應依法論科。

二、論罪科刑㈠按刑事偵查技術上所謂之「釣魚偵查」，係指對於原已犯罪或具有犯罪故意之人，以設計引誘之方式，使其暴露犯罪事證，而加以逮捕或偵辦而言，此純屬偵查犯罪技巧之範疇，並未違反憲法對於基本人權之保障，且於公共利益之維護有其必要性存在。

於俗稱「釣魚」或「誘捕偵查」之情形，因毒品買者為協助警察辦案佯稱購買，而將販賣者誘出以求人贓俱獲，因其無實際買受之真意，且在警察監視之下伺機逮捕，事實上亦不能真正完成買賣，則該次行為，僅能論以販賣未遂（最高法院100年度台上字第4498號判決意旨參照）。

查本案毒品交易過程，乃先由被告在Line群組發布暗示販售毒品之訊息，經警方見此訊息後，與被告談妥購買事宜，復於約定時、地進行交易，依前揭說明，員警係對於原已具有犯罪故意之被告，以設計引誘之方式，使其等暴露犯罪事證，而加以逮捕或偵辦，核屬「釣魚偵查」，被告雖已著手實行販賣毒品行為，惟因員警係為實施誘捕而佯為買家，無實際買受毒品之真意，事實上不能真正完成買賣，故本案販賣毒品行為，僅能論以未遂。

㈡按α－吡咯烷基苯異已酮係屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，未經許可不得販賣。

是核被告所為係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪。

被告所持有供販賣之第三級毒品，因其總純質淨重無法估算，難認構成持有純質淨重5公克以上第三級毒品之行為，自不生持有之低度行為應為其販賣未遂之高度行為所吸收之問題，附此敘明。

㈢刑之減輕事由⒈被告已著手於販賣第三級毒品行為之實行而不遂，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項規定減輕其刑。

⒉按犯毒品危害防制條例第4條至第8條之罪於偵查及歷次審判中均自白者，減輕其刑，同條例第17條第2項定有明文。

被告於警詢、偵訊及本院審理時均坦承本案犯行（見偵卷第18至21頁、第100至101頁、本院卷第156頁），爰依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑。

⒊被告具有上開2項減輕其刑之事由，爰依法遞減之。

㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府杜絕毒品犯罪之禁令，竟販賣本案毒品與他人藉以牟利，損及國民健康，於社會潛在危害非輕，所為實屬不該。

惟念及被告自始即坦承犯行之犯後態度，兼衡被告於本院自承之智識程度、工作及家庭生活狀況（見本院卷第156頁），暨其犯罪目的、手段、情節等一切情狀，量處如主文第1項所示之刑。

四、沒收之說明㈠毒品危害防制條例第18條第1項前段應予沒收銷燬之毒品，以 第一、二級毒品為限，然鑒於第三、四級毒品為管制藥品 ，第11條之1第1項亦規定無正當理由不得擅自持有，故該 項後段應沒入銷燬之三、四級毒品，專指查獲施用或持有 而言，倘係因製造、運輸、販賣第三、四級毒品，即屬犯 罪行為，則非屬該項行政程序沒入銷燬之範圍，同條例第1 9條沒收不包括毒品本身在內，不得援用為沒收依據，是上 開犯罪行為之毒品屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法 第38條第1項第1款（即現行刑法第38條第1項）沒收之（最 高法院96年度台上字第727號判決同此旨）。

扣案如附表編 號2、3所示彩虹煙5包均屬第三級毒品，業認定如上，此均 係被告本案販賣毒品犯行之違禁物，爰依刑法第38條第1項 規定，宣告沒收之，又用以直接包裝本案毒品之包裝袋， 因與毒品無法完全析離，且無析離之實益及必要，均併予 宣告沒收，至鑑驗耗損部分既已滅失，自無庸再為沒收之 諭知。

㈡按犯毒品危害防制條例第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪者，其供犯罪所用之物，不問屬於 犯罪行為人與否，均沒收之，同條例第19條第1項定有明文 。

扣案如附表編號1所示行動電話，被告自承為其所有，並 為聯繫販賣本案毒品事宜之用（見本院卷第121至122頁） ，爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。

㈢扣案如附表編號4所示殘渣袋雖經送驗，惟鑑定機關並未實 際進行鑑定(見偵卷第147頁），固難認其上確沾有第三級 毒品α－吡咯烷基苯異已酮成分而屬違禁物，然被告於本院 已自承該物係為本案犯罪所用之物(見本院卷第121至122頁 ），爰依毒品危害防制條例第19條第1項規定宣告沒收。

㈣至本案購毒價金9,000元，已由員警取回，是被告本案應無 犯罪所得。

又扣案之iPhone 12行動電話，被告於本院準備 程序時供稱該行動電話為其私用，非本案犯罪所用之物等 語(見本院卷第121至122頁），又卷內無事證可證該行動電 話與被告本案犯行有直接關聯性，爰不予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官游欣樺提起公訴，檢察官葉芳秀到庭執行職務。

中 華 民 國 113 年 4 月 11 日
刑事第七庭 審判長法 官 廖建傑
法 官 蘇宏杰
法 官 吳旻靜
上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳怡君
中 華 民 國 113 年 4 月 15 日
附錄本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。

附表
編號 扣案物 數量 備註 1 行動電話 1具（廠牌型號：Apple iPhone 7、IMEI碼：000000000000000號） 文山二分局扣押物品目錄表(見偵卷第35頁） 2 彩虹煙 3袋(含包裝袋3個） 驗前總淨重86.49公克、驗餘淨重85.11公克 文山二分局扣押物品目錄表編號1至3(見偵卷第35頁） 3 彩虹煙 2袋(含包裝袋2個） 文山二分局扣押物品目錄表編號4、6(見偵卷第45頁） 4 殘渣袋 1個 文山二分局扣押物品目錄表編號5(見偵卷第45頁）