臺灣臺北地方法院刑事-TPDM,104,聲,3356,20151208,1

臺灣臺北地方法院刑事裁定 104年度聲字第3356號
聲 請 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 吳榮烟
上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件（104 年度審簡字第528 號），於判決確定後發覺為累犯，聲請更定其刑（103年度執字第7844號、104 年度執聲字第391 號），本院裁定如下：

主 文

吳榮烟犯施用第二級毒品罪，累犯，更定其刑為有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人吳榮烟因犯毒品危害防制條例案件，經本院以98年度聲字第342 號裁定定應執行有期徒刑2 年9月確定，並已於民國100 年1 月8 日執行完畢；

5 年內即於103 年7 月29日採尿前回溯96小時內某時又犯施用第二級毒品罪，經本院以104 年度審簡字第528 號判處有期徒刑5 月在案。

依最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議，本案應與累犯之構成要件相符，嗣於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第477條聲請裁定更定其刑等語。

二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至2 分之1。

裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑，刑法第47條第1項、第48條前段分別定有明文。

次按依刑法第48條應更定其刑者，或依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦有明文。

再按裁判確定後犯數罪，受2 以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則，合併計算假釋有關之期間。

為貫徹監獄行刑理論及假釋制度之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法第79條之1 增訂之立法意旨。

惟上開放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累犯之規定，分別觀察與適用。

併執行之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。

三、經查：㈠本件受刑人吳榮烟於①96年間，因違反毒品危害防制條例案件（共2 罪），經本院以96年度訴字第1081號判決分處有期徒刑10月、7 月確定；

②於97年間，因違反毒品危害防制條例案件（共2 罪），經本院以96年度訴字第2013號判決分處有期徒刑1 年、8 月確定；

③於97年間，因犯贓物罪，經本院以97年度易字第1597號判決處有期徒刑3 月確定；

④於97年間，因違反毒品危害防制條例案件，經本院以97年度訴字第1077號判決處有期徒刑1 年4 月，嗣經臺灣高等法院以97年度上訴字第5857號判決駁回上訴確定；

⑤於97年間，因違反毒品危害防制條例案件（共2 罪），經本院以97年訴字第520 號判決分處有期徒刑10月、5 月確定；

⑥於97年間，因違反毒品危害防制條例案件（共2 罪），經本院以97年度訴字第1071號判決分處有期徒刑1 年、6 月確定；

⑦於97年間，因違反毒品危害防制條例案件（共2 罪），經本院以97年度訴字第2159號判決分處有期徒刑11月、6 月確定。

以上①②、③至⑦所示之刑，另經本院及臺灣高等法院分別以98年度聲字第342 號、98年度聲字第464 號裁定合併定其應執行之刑為有期徒刑2 年9 月及4 年6 月確定，並接續執行。

受刑人於97年4 月9 日入監執行，於103 年5 月1 日因縮短刑期假釋出監（於同年4 月3 月經法務部核准假釋），嗣因假釋期間再犯他案經撤銷假釋，應執行殘刑1 年20日，於104年3 月24日再次入監執行等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按。

而依上開紀錄表所載，上開①②所示案件之執行期滿日為100 年1 月8 日，堪認上開①②所示之刑，業已於受刑人經核准假釋前即已執行完畢。

㈡嗣受刑人於上開①②所示之刑執行完畢後之5 年內，又於103 年7 月29日為警採尿前回溯96小時內某時，再犯施用第二級毒品罪，經本院以104 年度審簡字第528 號判決處有期徒刑5 月確定（即本件聲請更定累犯之案件），有上開刑事判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足憑。

是以揆諸前揭說明，其所犯本件施用第二級毒品罪，即屬受有期徒刑之執行完畢後5 年以內，再犯有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。

從而，原確定判決未依法論以累犯，且所處刑罰迄未執行完畢，茲檢察官聲請更定累犯之刑，本院審核尚無不合，應予准許，爰依法更定其刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。

四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第48條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 8 日
刑事第十三庭 法 官 吳若萍
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 莊宜諳
中 華 民 國 104 年 12 月 8 日