臺灣臺北地方法院民事-TPDV,104,抗,458,20151215,1

臺灣臺北地方法院民事裁定 104年度抗字第458號
抗 告 人 曹小帆（CAO XIAOFAN）
代 理 人 林心瀅律師
相 對 人 陳建宏
代 理 人 翁自清
上列抗告人就本院拍賣抵押物事件，對於民國104年9月18日本院104年度司拍字第282號民事裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。

理 由

一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條定有明文。

又聲請拍賣抵押物係屬非訟事件，於最高限額抵押，法院祇須就抵押權人提出之文件為形式上審查，如認其抵押權已依法登記，並有抵押權登記擔保範圍之債權存在，且債權已屆清償期而未受清償，即應為准許拍賣抵押物之裁定；

至於法院所為准許與否之裁定，無確定實體法上法律關係存否之效力，債務人或抵押人對抵押債權及抵押權之存否如有爭執，應另循訴訟途徑以謀解決，不得僅依抗告程序聲明其有爭執，並據為廢棄拍賣裁定之理由（最高法院51年台抗字第269號判例、94年度台抗字第631號、94年度台抗字第270號裁定意旨參照）。

又抗告為受裁定之當事人，對於裁定聲明不服之方法，若非受裁定之當事人即不得為之；

非訟事件法第41條第1項規定：「因裁定而權利受侵害者，得為抗告。」

，係指因裁定而其權利直接受侵害者而言，相對人以其債權屆期未受清償為由聲請拍賣抵押物，經法院裁定准許，如非受裁定之人，亦非抵押物之所有人，未因裁定而權利直接受侵害，即不能認其有抗告權（最高法院90年度台抗字第552號裁定意旨參照）。

末按信託契約恆基於一定之目的，而為財產之移轉或處分，使受託人依信託本旨，管理或處分信託財產；

故信託財產有其獨立性，名義上雖屬受託人所有，惟並非其自有財產，而與其自有財產分別獨立，此從信託法第10條規定信託財產不屬於受託人遺產、第11條規定信託財產不屬於受託人之破產財團、第12條規定對信託財產不得強制執行、以及第24條第1項規定受託人應將其自有財產與信託財產分別管理自明，故信託財產形式上雖登記為受託人所有，實際上與其自有財產仍有區別。

而抵押權之設定義務人，其雖於設定抵押權後將抵押物信託登記予信託受託人，惟依信託法第61條第1項之規定，抵押權之設定義務人得隨時終止信託契約，回復所有權人之身份，其仍為抵押物之實際所有權人，則法院就拍賣抵押物所為准否之裁定，攸關抵押權設定義務人之權利，是以，抵押權之設定義務人自得依非訟事件法第41條第1項規定提起抗告。

二、本件相對人原聲請意旨略以：關係人陸勝文於民國104年5月11日，以其所有如附表所示之不動產，為擔保其及抗告人對聲請人所負一切債務之清償，曾設定新臺幣（下同）7,000萬元之抵押權予相對人，並經登記在案。

陸勝文復於同年月13日將其所有如附表所示之不動產信託予呂政隆，並辦妥信託登記。

又關係人等於104年4月30日向聲請人借款6,000萬元，約定同年6月30日前清償全部債務。

詎關係人等屆期未清償，依上開約定已喪失期限利益，尚欠本金6,000萬元及其約定之利息及違約金迄未清償，為此聲請拍賣抵押物，以資受償。

三、抗告意旨略以：抗告人為本案債務人，屬因裁定而權利受侵害之人，自得提起抗告。

又抗告人為美國籍，於臺灣並無固定住居所，於近日返臺時友人告知抗告人似有法院訴訟案件，經抗告人多方查詢後始知悉民國104年9月18日本院以抗告人為關係人，以104年度司拍字第282號民事裁定（下稱原裁定）准予拍賣抵押物乙事。

惟原裁定未善盡查明抗告人國內住居所之義務，亦未囑託外交部送達，或於囑託而無法送達後經聲請或依職權為公示送達，即逕向非抗告人之住居所地為送達，是原裁定送達不合法，對抗告人自不生送達之效力，為此，爰依法提起抗告，請求廢棄原裁定等語。

四、經查：本件抗告人並非原裁定之當事人，亦非如附表所示抵押物之所有權人、抵押權之設定義務人。

又抗告人以自己名義提起本件抗告，僅泛稱其為本案債務人，屬因裁定而權利受侵害之人云云，卻未陳明因原裁定而受有何權利之侵害，揆諸前揭說明，難認其有抗告權，揆諸前開說明，抗告人逕對原裁定提起提告，於法未合，應予駁回。

五、據上論結，本件抗告為不合法，依非訟事件法第46條、第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第444條第1項前段、第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 15 日
民事第三庭 審判長法 官 林春鈴
法 官 賴淑芬
法 官 葉雅婷
以上正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由，並經本院許可外，不得再抗告。
如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為訴訟代理人向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 104 年 12 月 16 日
書記官 鍾雯芳
附表：
土地部分
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│編│  土        地        坐        落      │地│ 面    積 │ 權  利     │備考│
│  ├────┬────┬───┬──┬───┤  ├─────┤            │    │
│號│縣  市  │鄉鎮市區│  段  │小段│ 地號 │目│ 平方公尺 │ 範  圍     │    │
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│1 │臺北市  │大安區  │懷生  │三  │308   │建│7345      │798/91700   │    │
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│2 │臺北市  │大安區  │懷生  │三  │308-1 │建│11309     │798/91700   │    │
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建物部分
┌─┬──┬──────┬──────┬────┬─────────┬──┬────┐
│編│建號│基 地 坐 落 │建 物 門 牌 │建築式樣│建   物   面   積 │權利│備考    │
│號│    │            │            │主要建築│（平方公尺）      │範圍│        │
│  │    │            │            │材料及房├────┬────┤    │        │
│  │    │            │            │屋層數  │樓層面積│附屬建物│    │        │
│  │    │            │            │        │合    計│及用途  │    │        │
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│1 │3259│臺北市大安區│臺北市大安區│鋼骨造  │21層    │陽台    │1/1 │含共有部│
│  │    │懷生段三小段│仁愛路3段53 │21層    │281.64  │29.84   │    │分持分  │
│  │    │308-1地號   │之3號21樓   │        │合計    │        │    │        │
│  │    │            │            │        │281.64  │        │    │        │
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│2 │3285│臺北市大安區│臺北市大安區│鋼骨造  │21層    │陽台    │1/1 │含共有部│
│  │    │懷生段三小段│仁愛路3段53 │21層    │253.62  │22.14   │    │分持分  │
│  │    │308-1地號   │之5號21樓   │        │合計    │雨遮    │    │        │
│  │    │            │            │        │253.62  │2.37    │    │        │
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