臺灣高等法院刑事-TPHM,101,上易,172,20120118,1

臺灣高等法院刑事判決 101年度上易字第172號
上 訴 人
即 被 告 廖悟為
上列上訴人因竊盜案件，不服臺灣宜蘭地方法院100年度易字第556號，中華民國100年12月14日第一審判決（起訴案號：臺灣宜蘭地方法院檢察署100年度偵字第2650號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按提起第二審之上訴，其上訴書狀應敘述具體理由，為第二審上訴必備之程式，刑事訴訟法第361條第2項之規定甚明。

倘上訴理由之敘述未合乎具體之要求者，其上訴即屬同法第36 2條前段所定「上訴不合法律上之程式」，第二審法院應依同法第367條前段之規定，以判決駁回之。

至其理由之具體與否，屬第二審法院審查範圍，不在第一審法院命補正之列，上訴書狀如已敘述理由，無論其具體與否，即無待其補提理由書或命補正之問題。

此與上訴書狀全未敘述上訴理由者，第一審法院依刑事訴訟法第361條第3項之規定，應定期間先命補正之情形，尚屬有別。

又第二審上訴之目的，既在於請求撤銷、變更原判決，則所謂「具體理由」，自應就原判決如何足以撤銷、如何應予變更之「事實上」或「法律上」之具體根據，本於確實之訴訟資料暨原因事實之所出，逐一敘述、記載，必已具體指出原判決事實認定之所憑有如何之錯誤（如原判決所採之證據如何不具證據能力，所為證明力之判斷如何違背經驗、論理法則等），法律之適用（尤其實體法）有如何之違誤，形式上已足以動搖原判決使之成為不當或違法而得改判之事由；

必要時並應提出有利於己之事證，期使第二審法院採納，俾為有利於上訴人之認定，始屬合法。

上訴理由之敘述，應先合乎具體之要求，始有所敘述可取與否之實體審理與判斷之問題。

是上訴人之上訴書狀雖敘述上訴理由，但僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱等情詞，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該等事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法，或其所陳之事由，與訴訟資料所載不相適合，或所指摘原判決之「不當」或「違法」根本不存在者，均應認其實質上並未符合具體之要件，庶符節制濫行上訴之立法意旨。

二、本件原判決認定上訴人即被告廖悟為犯如其事實欄所載之刑法第321條第1項第1、2、3款之加重竊盜罪，判處有期徒刑7月。

三、上訴人不服原審判決，其上訴理由略稱：「被告願與對方和解，實為坦承犯行，且被害損失屬輕微，被告於判決後深知後悔並賠償新台幣（下同）5千元，因此提起上訴，請求撤銷原判決。」

等語。

四、經查：㈠按量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為不當或違法。

被告於本件所為，係犯刑法第321條第1項第1款、第2款、第3款之加重竊盜罪，法定刑為「6月以上、5年以下有期徒刑，得併科罰金新台幣10萬元以下罰金」，且原審已審酌「被告不思努力工作賺取正當酬勞，基於一時貪念，隨機侵入他入住處行竊財物以獲取不法利益，惟考量被害人損害尚屬輕微，被告復已當庭賠償被害人損害，及其大專肄業之智識程度、收入並不固定之經濟狀況，犯罪後仍未能完全坦承犯行，未見悔悟之態度等一切情狀」，始為量刑，原審判決已詳細記載認定被告犯罪之證據及理由，並已審酌關於刑法第57條各款科刑事由之一切情狀，在適法範圍內行使其量刑之裁量權，核無違法或不當之情形。

㈡本院審酌被告廖悟為之上訴理由，其與被害人和解並賠償5千元乙節，業經原審判決於理由內詳論敘明並審酌，另被告坦承竊取1千5百元，惟被告所犯刑法第321條第1項第1、2、3款之加重竊盜罪，其犯行構成3款加重竊盜事由，原審僅量處有期徒刑7月，與刑法第321條第1項加重竊盜罪之法定刑：「6月以上、5年以下有期徒刑」相較，所量之刑實屬極低度之刑，已屬寬典，不宜再減輕被告之刑度。

故被告之上訴理由均不足以影響原審判決量刑刑度宣告之本旨，且對於原審判決究有何具體事由，致判決不當或違法，無一語涉及，顯未依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明原審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，或足以影響原判決，構成應撤銷之具體事由（最高法院97年度台上字第4345號判決要旨參照），與刑事訴訟法第361條第2項「上訴書狀應敘述具體理由」之規定不符。

揆諸上開說明，其上訴不合法律上之程式，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 101 年 1 月 18 日
刑事第十七庭審判長 法 官 王炳梁
法 官 周明鴻
法 官 黃雅芬
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 鄭雅云
中 華 民 國 101 年 1 月 19 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處 6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。
二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。