臺灣高等法院刑事-TPHM,101,上訴,258,20120131,1

臺灣高等法院刑事判決 101年度上訴字第258號
上 訴 人
即 被 告 陳文益
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院100年度訴字第2738號，中華民國100年11月30日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署100年度毒偵字第6573號，於原審準備程序進行中，被告就被訴事實為有罪之陳述，經原審告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人意見後，原審合議裁定改依簡式審判程序進行），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

事 實本審認定之事實與第一審判決書所記載之事實相同，茲引用之。

理 由

一、按不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。

上訴書狀應敘述具體理由。

上訴書狀未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於原審法院，逾期未補提者，原審法院應定期間先命補正。

第二審法院認為上訴書狀未敘述理由或上訴有第362條前段之情形者，應以判決駁回之。

但其情形可以補正而未經原審法院命其補正者，審判長應定期間先命補正。

刑事訴訟法第361條、第367條，分別定有明文。

所謂不服第一審判決之具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴。

（最高法院97年度臺上字第892號判決參照）是上訴人之上訴書，雖有敘述上訴理由，惟未具體敘述第一審判決有上述違法、不當情形，即與未敘述具體理由無異，其所為上訴，即不符上訴之法定要件。

二、被告上訴意旨略以：被告父親患有糖尿病，需要被告與兄弟輪流照顧，又因被告是在市場以賣菜為生，每日早晨4、5時便須至市場工作，晚間則需要幫忙照顧父親，以致須以吸食安非他命提神、施用海洛因維持體力，爰請考量上情，並請庭上准予從輕量刑或給予被告緩刑云云。

三、按量刑係屬事實審法院得自由裁量之職權，受比例原則等法則之拘束，非可恣意為之，致礙其公平正義之維護，必須兼顧一般預防之普遍性與具體個案特別預防之妥當性，始稱相當。

且量刑係法院就繫屬個案犯罪之整體評價，量刑判斷當否之準據，應就判決之整體觀察為綜合考量，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，如無偏執一端，致有明顯失出、失入之恣意為之情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。

又緩刑之宣告與否，固屬實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，惟法院行使此項職權時，除應審查被告是否符合緩刑之法定要件外，仍應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配，以期達成客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求，若違反比例原則、平等原則時，自有濫用裁量權之違法。

（最高法院95年度台上字第1779號裁判參照）查本件原審判決就如何量定被告宣告刑之理由，已詳敘審酌被告有多次違反毒品危害防制條例前科，竟再犯本案，顯見其無法戒絕毒癮，惟念其能坦承犯行，態度良好，及其施用海洛因、甲基安非他命之行為僅戕害自身，尚未害及他人等一切情狀，量處被告施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑8月，又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑4月，定應執行有期徒刑10月，係在法定刑度範圍內，詳予審酌、科刑，是原判決就如何量定被告宣告刑之理由，業已詳敘，從形式上觀之，並無濫用量刑權限，亦無判決理由不備，或其他輕重相差懸殊等量刑失出、失入之違法或不當之處；

被告所執上訴理由，是以被告父親患有糖尿病，需被告與兄弟輪流照顧，被告又在市場以賣菜為生，每日早晨4、5時便要至市場工作，晚間則需幫忙照顧父親，致以吸食安非他命提神、施用海洛因維持體力，情有可原，乃爰請從輕量刑或給予緩刑云云；

惟被告上開上訴理由純係對原判決就刑之量定已詳予說明審酌事項，漫為爭執，並非依卷內訴訟資料，具體指摘原判決對於認定事實、適用法律或刑之裁量等有何不當或違法之處，揆諸首揭說明，其上訴不合法律上之程式，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條、373條，判決如主文。

中 華 民 國 101 年 1 月 31 日
刑事第十一庭 審判長法 官 許宗和
法 官 沈君玲
法 官 潘進柳
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品罪部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
其餘不得上訴。
書記官 任正人
中 華 民 國 101 年 1 月 31 日