臺灣高等法院刑事-TPHM,101,聲,2819,20120903,1

臺灣高等法院刑事裁定 101年度聲字第2819號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 廖國任
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑，本院裁定如下：

主 文

廖國任因犯如附表所示各罪所處之刑，有期徒刑部分應執行有期徒刑肆年貳月。

理 由

一、聲請意旨略以：上列受刑人廖國任因違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例等數罪，先後經判決確定如附表（本件應係附表編號4至6定應執行刑為有期徒刑3年8月，聲請書備註欄誤載為編號4至5號定應執行刑為有期徒刑3年8月，茲更正如附表所示），應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。

依刑法第51條定應執行刑時，倘裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，應為新舊法比較。

（參照最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議）。

受刑人於裁判確定前犯數罪，其中如附表編號1所示之罪係於95年7月1日之前犯之，而刑法第51條業於94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行。

修正前刑法第51條第5款規定：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行刑期，但不得逾20年。

修正後刑法第51條第5款規定：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行刑期，但不得逾30年。

比較修正前後之規定，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。

三、裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條、第53條分別定有明文。

又數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁判宣告之刑，定其執行刑。

再者，法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。

依據法律之具體規定，法院應在其範圍選舉為適當之裁判者，為外部性界限；

而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。

法院為裁判時，二者均不得有所踰越。

在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（參照最高法院94 年度台非字第233號判決意旨）

四、受刑人廖國任因違反臺灣地區與大陸地區人民關係條例等數罪，經本院先後判處如附表編號1至6所示之刑，均經確定在案，依前開意旨，本院乃審酌受刑人廖國任如附表編號1至6所示各罪刑度之外部限制，並考量所犯各罪之法律之目的、違反之嚴重性及貫徹刑法量刑公平正義理念等內部限制，定其應執行刑。

茲檢察官聲請就受刑人廖國任附表所示各罪定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。

據上論斷，應依刑事訴訟法第220條、第477條第1項，刑法第2條第1項、第53條，修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 3 日
刑事第十五庭 審判長法 官 沈宜生
法 官 陳坤地
法 官 吳炳桂
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 魏淑娟
中 華 民 國 101 年 9 月 4 日