臺灣高等法院刑事-TPHM,101,聲,3150,20120927,1

臺灣高等法院刑事裁定 101年度聲字第3150號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 許智欽
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（101年度執聲字第1526號），本院裁定如下：

主 文

許智欽因犯如附表所示各罪所處之刑，有期徒刑部分，應執行有期徒刑參年拾月。

理 由

一、受刑人許智欽因違反兒童及少年性交易防制條例等數罪，經臺灣板橋地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。

二、按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（大法官釋字第144號、第679號解釋；

最高法院83年度台抗字第133號裁判要旨參照）。

經查，受刑人許智欽所犯如附表編號１所示之罪，經臺灣板橋地方法院以99年度簡字第7708號判決有期徒刑4月，並諭知易科罰金之折算標準；

所犯如附表編號３所示之罪，經本院以101年度上訴字第204號判決有期徒刑4月。

惟受刑人所犯附表編號２所示之罪，為兒童及少年性交易防制條例第23條第2項意圖營利而容留使未滿18歲之人為性交罪，法定刑為3年以上10年以下有期徒刑，併科新台幣500萬元以下罰金；

經本院以101年度上訴字第204號判決有期徒刑3年5月，併科罰金新台幣10萬元，不得易科罰金，依上開說明，本件附表編號１、３所示之罪因與不得易科之他罪即附表編號２所示之罪併合處罰結果而不得易科罰金，自亦無庸為易科折算標準之記載。

三、又按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部份犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340號、最高法院95年度台非字第320號判決同此意旨）。

查聲請人所聲請定應執行刑之附表編號１所示之罪，依本院被告前案紀錄表，形式上雖已執行，惟附表編號２、３所示之罪，係在附表編號１所示之罪判決確定前所犯，合於數罪併罰之要件，揆諸前揭說明，其數罪併罰所定應執行之刑，尚未執行完畢，仍應就附表數罪所處之刑，合併定應執行刑，至其中已執行之刑期，屬於就所定應執行刑執行時應為如何折抵之問題；

另如附表編號２所示之併科罰金部分，因本件並無宣告多數罰金之情形，應併執行之，附此敘明。

四、茲檢察官聲請最後事實審法院即本院定其應執行之刑，應予准許。

依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 27 日
刑事第六庭審判長法 官 邱同印
法 官 郭豫珍
法 官 吳淑惠
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳紀語
中 華 民 國 101 年 9 月 28 日