臺灣高等法院刑事-TPHM,103,上訴,1292,20140526,1

臺灣高等法院刑事判決 103年度上訴字第1292號
上 訴 人
即 被 告 姜智勝
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新竹地方法院103 年度審訴字第58號，中華民國103 年3 月6 日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方法院檢察署102 年度毒偵字第1173、1476、1492號、103 年度偵字第230 號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按協商判決除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款所定之於聲請協商程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請，或同條項第2款所定之被告協商意思非出於自由意志，或同條項第4款所定之被告所犯非第455條之2 所定得以協商判決，或同條項第6款所定之被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實，或同條項第7款所定之法院認應諭知免刑、免訴、不受理等情形之一者，或違反同條第2項後段所規定之「法院應於協商合意範圍內為判決」、「法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑、二年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」者外，不得上訴；

又協商判決之上訴，除本編有特別規定外，準用第三編第一章及第二章之規定；

第二審法院認上訴有不合法律上程式或法律上不應准許，或其上訴權已喪失之情形者，應以判決駁回之，刑事訴訟法第455條之10第1項、第455條之11第1項及第367條前段分別定有明文。

另依刑事訴訟法第367條所為判決，得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第372條亦定有明文。

二、被告姜智勝不服原判決提起上訴，其上訴狀略以：上訴理由後補等語，經原審通知其補提上訴理由狀，而於103 年4 月8 日送達被告位於新竹市○區○○路000 巷00弄0 號之住所，由其父親代為收受，然迄今仍未提出上訴理由書狀等情，有原審法院103 年4 月3 日新院千刑宸103 審訴58字第07421 號函、送達證書及本院公務電話查詢紀錄表在卷可按（均附於本院卷內）。

三、經查：被告涉犯1 次毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪、2 次毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪、1 次毒品危害防制條例第11條第1項之持有第一級毒品罪，共4 罪，均為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪。

檢察官提起公訴後，被告業於103 年2 月20日原審法院行準備程序時坦承不諱（見原審卷第29頁背面），檢察官乃於同日向原審法院聲請進行協商程序，同日檢察官與被告達成合意，被告表示同意檢察官求處之刑度，即就其持有第一級毒品犯行，願受有期徒刑3 月之宣告，如易科罰金，以新臺幣1 千元折算1 日；

就2 次施用第二級毒品犯行，願各受有期徒刑3 月之宣告，如易科罰金，以新臺幣1 千元折算1 日，合併應執行有期徒刑8 月，如易科罰金，以新臺幣1 千元折算1 日；

就施用第一級毒品犯行，願受有期徒刑7 月之宣告，復陳稱其係出於自由意志而達成協商合意屬實（見原審卷第34頁背面、第35頁），並經原審法院當庭告知被告認罪之罪名，及「一、如適用協商程序判決，被告喪失受法院依通常程序公開審判、保持緘默與證人對質或詰問證人之權利。

二、法院如依協商程序合意而為判決時，除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一者，不得上訴。」

等旨，被告表示已充分了解原審法院所告知之事項，並於筆錄內簽名確認無訛（見原審卷第30頁正、背面），且法院所踐行之訴訟程序均依法律規定，本案尚有公設辯護人在場介入協商程序，已充分保護被告之權益。

原審依協商合意範圍內，判處被告如原判決主文所示之罪刑，核無違誤。

又被告及檢察官並未於原審協商程序終結前，撤銷協商合意或撤回協商聲請，本件亦無其他較重之裁判上一罪之犯罪事實，復無應諭知免刑、免訴、不受理等情形。

被告提起上訴，迄未提出具體理由，已如前述，且查原審所踐行之訴訟程序均依法律規定，並有法院指定之公設辯護人協助被告進行協商程序，而被告亦表示同意檢察官求刑之刑度，並表明係出於其自由意志而達成協商合意，有原審筆錄之記載可稽，是原審顯係於協商合意範圍內為判決，又未逾越法定限度，其量刑即無何違法或不當可言。

本件原審協商判決既無刑事訴訟法第455條之10第1項但書所定情形之一，揆諸首揭說明，自屬不得上訴，被告提起上訴為法律上所不應准許，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條、第372條判決如主文。

中 華 民 國 103 年 5 月 26 日
刑事第四庭 審判長法 官 陳筱珮
法 官 孫惠琳
法 官 邱滋杉
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
持有第一級毒品、施用第二級毒品部分不得上訴。
書記官 劉貞達
中 華 民 國 103 年 5 月 26 日