臺灣高等法院刑事-TPHM,106,上易,1417,20170906,1

臺灣高等法院刑事判決 106年度上易字第1417號
上 訴 人
即 被 告 曾銘達
選任辯護人 李怡馨律師
廖克明律師
上列上訴人即被告因侵占案件，不服臺灣新北地方法院106年度審易字第596號，中華民國106年5月5日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方法院檢察署106年度偵字第300號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決撤銷。

曾銘達犯業務侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，緩刑貳年。

犯罪所得新臺幣柒萬伍仟捌佰陸拾伍元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

犯罪事實

一、曾銘達受龍樓企業有限公司（址設新北市○○區○○街000號，下稱龍樓公司）僱用擔任送貨司機，並負責收取客戶貨款，為從事業務之人，因龍樓公司積欠薪資，竟基於意圖為自己不法所有之侵占犯意，於民國105年7月1日至同年8月1日，接續將所收取如附表一、二「收取日期」欄所示之時間，向如附表一「客戶」欄所示之客戶收受如附表一「金額」欄所示之貨款，及向如附表二「客戶」欄所示之客戶收受如附表二「金額」欄所示之預付貨款後，未經龍樓公司同意，擅自將該等貨款侵占入己，扣除相關費用新臺幣（下同）4萬6,020元，侵占金額共計17萬9,125元。

二、案經龍樓公司訴請臺灣新北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序方面：

一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。

當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意。

刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。

經查，本判決所引用被告以外之人於審判外之陳述，部分雖屬傳聞證據，然檢察官、被告曾銘達於原審就被訴事實為有罪之陳述，經原審依法告知簡式審判程序之旨及簡式審判程序之證據調查，不受刑事訴訟法第159條第1項之限制，並聽取檢察官、被告之意見後，裁定進行簡式審判程序（見原審卷第50-51頁），足認檢察官及被告於原審均同意作為證據，且於本院審判時對於證據能力亦無相反意思表示（見本院卷第77頁反面-79頁），本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，亦認為以之作為證據應屬適當，故揆諸前開規定，爰依刑事訴訟法第159條之5規定，認前揭證據資料均有證據能力。

二、以下援引之非供述證據，並非違法取得，且與本件待證事實具有證據關連性，均應認有證據能力。

貳、實體方面：

一、上揭犯罪事實，業據被告曾銘達於檢察官訊問、原審及本院審理時坦承不諱（見偵查卷第18頁、原審卷第51頁、本院卷第80-81頁），並經告訴人龍樓公司於偵查中指述明確（見偵查卷第3-9頁），且有侵占貨款明細及被告書立之切結書附卷可資佐證（見偵查卷第11-12頁），足認被告前揭任意性自白與事實相符。

綜上，本件事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。

二、論罪科刑：

(一)被告受僱於告訴人龍樓公司擔任送貨司機，並負責收取客戶貨款，此為被告所不爭執，且有被告提出之新北市府勞資爭議調解記錄可稽（見本院卷第9、13頁），足認其就本件犯行為從事業務之人。

核被告所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪。

(二)刑法上所稱之接續犯，係指數個在同時同地或密切接近之時地，侵害同一法益之行為，因各舉動之獨立性極為薄弱，社會通念認為無法強行分開，乃將之包括視為一個行為之持續進行，給予單純一罪之評價。

被告任職告訴人龍樓公司期間，利用同一職務上之機會，將客戶支付之貨款變易持有為所有，予以侵占入己，時間密接、機會同一，應係基於單一犯罪決意為之，應評價為接續犯之包括的一罪。

三、本院撤銷改判之依據及理由：

(一)原審調查審理後，因認被告業務侵占犯行罪證明確，而予論科，固非無據；

然查被告係因告訴人龍樓公司積欠薪資，而萌生易持有為所有之侵占犯意，此情參之新北市府勞資爭議調解記錄記載告訴人龍樓公司與被告於105年8月17日一部成立調解之方案，係由告訴人龍樓公司給付被告105年7月1日起至31日之工資2萬1,800元自明（見本院卷第13頁），且被告於本院審理時就如附表二編號7、10所示部分，已分別返還小林雞腿便當店、振興食堂各8,400元、2萬0,140元，有小林雞腿便當店出具蓋用統一發票章及馮氏算簽名之收據、振興食堂負責人江美玲出具之證明書、本院公務電話來電紀錄表等可稽（見本院卷第57-58、73、83頁），此等關於被告犯罪動機及犯罪後返還部分侵占款項，為原審所未審酌或未及審酌，因已影響刑之量定及關於沒收犯罪所得金額之認定，應由本院撤銷改判，以資適法。

(二)爰以行為人之責任為基礎，審酌被告素行良好，並無犯罪前科，有本院之被告前案紀錄表可稽（見本院卷第27頁），被告因告訴人龍樓公司積欠薪資，而萌生易持有為所有之侵占犯意，利用其執行業務之機會，將向如附表一、二「客戶」欄所示之客戶收受「金額」欄所示之貨款、預付貨款，予以侵占入己，違背忠實誠信義務，兼衡被告犯後於偵查、原審及本院審理時均坦承犯行，雖因告訴人龍樓公司與告訴人存在勞資爭議及賠償金額差距過大，而未能達成和解，然足認被告已有真摯悔意，暨被告之犯罪手段、侵占之犯罪所得，及於本院自述自述受有國中畢業之教育程度，育有年僅1歲之幼子，目前從事便當外送工作，月薪約3萬元，勉持之家庭經濟狀況等一切情狀（見本院卷第81頁反面），量處如主文第二項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。

(三)被告素行良好，並無其他犯罪前科，念其上開業務侵占犯行雖造成告訴人龍樓公司受有上開金額之財產損害，惟因僅受有國中畢業之教育程度，相關法治觀念不足，因告訴人龍樓公司積欠薪資，而擅自將所收取之貨款及預付貨款侵占入己，犯後已於偵查、原審及本院審理時均坦承犯罪事實，並先後返還告訴人龍樓公司現金5萬5,000元，及歸還前開部分侵占貨款，以免除龍樓公司對待給付之履行義務，雖因告訴人龍樓公司與告訴人間存在勞資爭議問題及雙方就賠償金額認知差距過大，而未能達成和解，然足認被告已有真摯悔意，一時失慮而萌生歹念，對於社會規範之認知並無重大偏離，行為控制能力亦無異常，並非因敵視社會及法秩序致罹刑章，本院綜合上開各情，認被告經此偵、審程序之教訓，當知所警惕，信無再犯之虞，認其所宣告之刑以暫不執行為適當，就上開宣告刑併均諭知緩刑2年，以啟自新。

(四)被告侵占業務上持有之貨款共計23萬5,145元，扣除相關費用，本應歸還之犯罪所得共計17萬9,125元，惟：①如附表二編號1所示部分，業經告訴人龍樓公司與該客戶計算後，未再出貨，被告並逕行退款1萬9,720元，被告並已返還告訴人龍樓公司現金5萬5,000元，此經告訴代理人於偵查中陳述在卷，且有切結書足憑（見偵查卷第12、18頁），②被告於本院審理時另分別返還8,400元、2萬0,140元予附表二編號7、10所示之小林雞腿便當店、振興食堂，已抵銷告訴人龍樓公司之對待給付義務，此等部分自應扣除，依此計算結果，被告因侵占而取得且尚未合法發還之未扣案犯罪所得為7萬5,865元，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第336條第2項、第41條第1項前段、第74條第1項第1款、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官郭永發到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 9 月 6 日
刑事第二十一庭審判長法 官 楊智勝
法 官 許文章
法 官 吳秋宏
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 傅國軒
中 華 民 國 106 年 9 月 6 日
附本案錄論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第336條
（公務公益侵占罪、業務侵占罪）
對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處1 年以上7年以下有期徒刑，得併科5,000元以下罰金。
對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3,000元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法施行法第1條之1
（罰金貨幣單位與罰鍰倍數）
中華民國94年1月7日刑法修正施行後，刑法分則編所定罰金之貨幣單位為新臺幣。
94年1月7日刑法修正時，刑法分則編未修正之條文定有罰金者，自94年1月7日刑法修正施行後，就其所定數額提高為30倍。
但72年6月26日至94年1月7日新增或修正之條文，就其所定數額提高為3倍。
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│附表一                                                │
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│編號│客戶      │金額（新臺幣）│收取日期            │
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│ 1  │桃園張小姐│2,920元       │105年8月1日         │
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│ 2  │新莊一品  │1,940元       │                    │
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│ 3  │新莊來樂  │1,500元       │                    │
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│ 4  │新莊劉小姐│1,200元       │                    │
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│ 5  │新莊莊記  │2,800元       │                    │
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│ 6  │新莊來樂  │1,500元       │                    │
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│ 7  │新莊可利亞│2,460元       │                    │
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│ 8  │新莊元氣  │2,680元       │                    │
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│ 9  │新莊元氣  │1,400元       │                    │
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│10  │新莊吳士傑│24,040元      │                    │
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│附表二                                                │
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│編號│客戶      │金額（新臺幣）│收取日期            │
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│ 1  │客來佳    │21,500元      │105年7月21日        │
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│ 2  │蔡家排骨  │23,500元      │105年7月19日至30日  │
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│ 3  │滷味小菜  │2,660元       │105年7月22日        │
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│ 4  │林口林家炒│8,330元       │105年7月29日        │
│    │飯        │              │                    │
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│ 5  │林口饕園  │3,825元       │105年7月26日        │
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│ 6  │上林鵝莊  │12,000元      │105年7月19日        │
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│ 7  │小林雞腿  │25,645元      │105年7月16日至23日  │
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│ 8  │泰山阿博師│6,385元       │105年7月12日至20日  │
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│ 9  │豐興      │8,950元       │105年7月28日        │
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│10  │振興      │2,0140元      │105年7月1日         │
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│11  │林口豪口味│3,590元       │105年7月25日        │
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│12  │樹林原味炸│9,000元       │105年7月8日至26日   │
│    │雞        │              │                    │
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│13  │龜山黃昏清│6,790元       │105年7月23日至28日  │
│    │粥        │              │                    │
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│14  │林月伶    │10,210元      │105年7月22日至8月1日│
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│15  │三洋工業  │20,180元      │105年7月2日至18日   │
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