臺灣高等法院刑事-TPHM,106,上訴,984,20170505,2

臺灣高等法院刑事判決 106年度上訴字第984號
上 訴 人
即 原審選任辯護人 李柏杉律師
被 告 陳威諭
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣新北地方法院105年度訴字第647號，中華民國106年1月26日第一審判決（起訴案號：臺灣新北地方法院檢察署105年度偵字第7617號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按「原審之代理人或辯護人，得為被告之利益而上訴。但不得與被告明示之意思相反。」

刑事訴訟法第346條定有明文，司法院據此於民國34年11月22日作成院解字第3027號解釋：「刑事被告之原審辯護人，雖得依刑事訴訟法第338條(即現行刑事訴訟法第346條)，為被告利益提起上訴，但既非獨立上訴，無論是否為公設辯護人，其上訴均應以被告名義行之。」

最高法院53年臺上字第2617號判例要旨亦謂：「刑事被告之原審辯護人雖得為被告利益提起上訴，但既非獨立上訴，其上訴應以被告名義行之。

若以自己名義提起上訴，即屬違背法律上之程式」在此範圍內，被告之上訴權，非僅未受限制，且因有原審辯護人之代為上訴，而可節省勞費、減少貽誤，與憲法保障人民訴訟權之意旨，尚無牴觸。

但此種由原審辯護人以被告名義提起之上訴，係該辯護人之行為，而非被告之行為。

其上訴書狀已否表明以被告名義上訴字樣，非被告所能注意。

如上訴書狀未為此表明，上開判例亦指明乃係違背程序，其情形既非不可由原為上訴行為之該辯護人補正，依刑事訴訟法第362條但書、第367條但書、第384條但書等有關規定，法院或審判長，自仍應定期間先命補正。

以免僅因辯護人對於上訴程式之疏忽，而使被告之上訴權受不測之損害。

如未先命補正，即認其上訴為不合法而逕予駁回者，自應予以依法救濟。

最高法院與上開判例相關連之69年台非字第20號判例謂：「原第二審選任之辯護律師，雖得為被告利益提提起上訴，但其上訴係本於代理權作用，並非獨立上訴。

乃竟不以被告名義行之，而以其自己名義提起，其上訴即難謂為合法。

既無可補正，原第二審法院未定期間先命補正，亦難謂於法有違。」

其中認該項程式欠缺之情形為無可補正部分，與前述意旨不符，應不予援用。

此有大法官會議第306號著解釋文可參。

二、查本件被告陳威諭犯販賣第二級毒品，未遂，經原審為罪刑判決後，被告於106年2月14日寄存送達收受原審判決書，於同年月24日發生送達效力，於上訴期間內，被告未提起上訴，而其原審選任辯護人李柏杉律師，於106年2月16日以自己名義為上訴人聲明上訴，經本院審判長於106年4月17日裁定命於送達後5日內補正被告之簽名，但原審辯護人李柏杉律師於106年4月20日收受本院裁定之送達，逾期未補正被告之簽名，其上訴違背程式，應予駁回，爰依刑事訴訟法第367條前段，判決如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 5 日
刑事第十二庭 審判長法 官 劉壽嵩
法 官 梁耀鑌
法 官 黃惠敏
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 梁駿川
中 華 民 國 106 年 5 月 5 日