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臺灣高等法院刑事裁定 106年度聲字第1472號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 曾瑋麟
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署106年度執聲字第479號），本院裁定如下：
主 文
曾瑋麟犯如附表一所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參年陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人曾瑋麟因詐欺等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。
其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢（最高法院93 年台非字第298號判決要旨參照）。
是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢，合先敘明。
三、刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。
但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，但如個案適用修正前後新、舊法規定之結果，並無有利或不利之情形者，即無適用刑法第2條第1項為比較新舊法之問題，應適用現行有效之修正後規定（最高法院96年度台上字第4039號判決、97年度第2 次刑事庭會議決議意旨參照）。
查，受刑人行為後，刑法第50條關於合併處罰之規定業經修正，並由總統於民國（下同）102年1月23日以總統華總一義字第10200012451號令公布，於同年1月25日施行，修正前刑法第50條之規定為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，修正後則改為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。
前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，經比較新舊法，修正後條文並未更動本文部分，僅加入但書及第2項規定，且修正後但書之規定，乃針對得易科罰金、易服社會勞動之罪與不得易科罰金、易服社會勞動之罪，可否合併處罰之情形加以修正。
據此，本件受刑人如附表一編號1至3、5、6所示之罪雖均係於上揭條文公布施行前所犯，然其所犯各罪刑均為得易科罰金之罪，並無上揭條文但書規定之適用，是本件適用新舊法之結果，並無有利或不利之情形，揆諸前揭最高法院判決暨會議決議意旨，自毋庸為新舊法之比較，合先敘明。
四、數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。
又依司法院釋字第662 號解釋：「中華民國94年2月2日修正公布之現行刑法第41條第2項，關於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行刑之刑逾6個月者，排除適用同條第1項得易科罰金之規定部分，與憲法第23條規定有違，並與本院釋字第366號解釋意旨不符，應自本解釋公布之日起失其效力。」
故對於數罪併罰，數宣告刑均得易科罰金，而定應執行之刑超過6 個月之案件，依司法院釋字第366號、第662號解釋意旨，仍得易科罰金。
而98年12月30日修正公布之刑法第41條第8項，即依上開解釋意旨，修正為：「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾六月者，亦適用之」。
五、經查，本件受刑人因犯如附表一各編號所示詐欺、傷害等罪，先後經本院、臺灣新北地方法院判處如附表一各編號所示之刑，均經分別確定在案，且各罪均為裁判確定前所犯，有各該刑事判決書附卷可憑。
而附表一編號5所示本院為犯罪事實判決日期為105年12月28日，同日確定，附表一編號6之臺灣新北地方法院為犯罪事實判決日期為105年11月4日，上訴經本院於106年2月24日以上訴違背法律上之程式而駁回上訴確定，是檢察官以本院為犯罪事實最後裁判之法院，就附表一所示各編號之罪聲請合併定應執行刑，經本院審核其聲請認為正當，參酌上開各罪宣告刑之有期徒刑總和上限、各刑中最長期、附表一編號1至5所示各罪所處之刑經判處應執行有期徒刑3年6月確定，並審酌受刑人所犯如附表一編號1至6所示146罪，除附表一編4所示罪名為傷害罪，其餘附表一編號1至3、5、6所示145罪，係其加入同一詐欺集團後，自101年6月26日至101年9月27日止所犯，屬相同之犯罪類型之詐欺罪，各次犯罪時間極為密接，所侵犯者於併合處罰時，其責任非難重複之程度甚高，亦非具有不可替代性、不可回復性之個人法益等所呈現之人格層面予以觀察，如以實質累加之方式定應執行刑，則處罰之刑度顯將超過被告犯行之總體不法內涵；
暨考量因生命有限，刑罰對受刑人造成之痛苦程度，係隨刑度增加而生加乘效果，而非以等比方式增加，從應報、預防之刑罰目的以觀，及實現刑罰經濟的功能等總體情狀綜合判斷，定其應執行有期徒刑3年6月，始符罪責相當原則，並諭知以新臺幣1000元折算1日之易科罰金折算標準。
六、至受刑人所犯附表一編號1至4所示之罪，經本院於103年10月2日以103年度聲字第3118號裁定應執行有期徒刑2年6月確定，於104年5月18日入監執行，並於105年3月6日執行完畢出監，此有本院被告前案紀錄表在卷可稽，惟附表一編號5、6所示之罪係在附表一編號1所示之罪判決確定前所犯，合於數罪併罰要件，依上開說明，僅由檢察官於指揮執行時扣除之。
七、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，第41條第1項、第8項，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
刑事第十五庭 審判長法 官 謝靜慧
法 官 陳美彤
法 官 林婷立
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官 陳麗津
中 華 民 國 106 年 6 月 3 日
附表一：
┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
│ │ │ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│ 詐 欺 │ 詐 欺 │ 詐 欺 │
│ │ │ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑2月，如易科罰 │有期徒刑3月，如易科罰 │有期徒刑2月，如易科罰 │
│ │金，以新臺幣1000元折算│金，以新臺幣1000元折算│金，以新臺幣1000元折算│
│ │1日。（共64次） │1日。（共3次） │1日。 │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯罪日期│101年7月6日至101年9月 │101年9月27日23時許、 │101年9月27日23時1分許 │
│ │24日，詳如附表二之1所 │101年9月27日22時14分許│（聲請書附表編號3誤載 │
│ │示 │、101年9月27日23時許 │為103年9月27日） │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自│臺灣士林地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│
│訴）機關│101年度偵字第13377號、│102年度偵字第15951號、│102年度偵字第15951號、│
│年度案號│第13378號、第13379號、│第15952號 │第15952號 │
│ │第13380號、第13381號、│ │ │
│ │第13405號 │ │ │
├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法院│臺灣高等法院 │臺灣新北地方法院 │ 臺灣新北地方法院 │
│最│ │ │ │ │
│後├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案號│103年度上易字第171號 │102年度審易字第90號 │102年度審易字第90號 │
│實│ │ │ │ │
│審├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│103年3月19日 │102年12月20日 │102年12月20日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法院│臺灣高等法院 │臺灣新北地方法院 │臺灣新北地方法院 │
│確├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│定│案號│103年度上易字第171號 │102年度審易字第90號 │102年度審易字第90號 │
│判│ │ │ │ │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│103年3月19日 │103年1月27日 │103年1月27日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│1.附表一編號1至4所示各│1.附表一編號1至4所示各│1.附表一編號1至4所示各│
│ │ 罪經本院103年度聲字 │ 罪經本院103年度聲字 │ 罪經本院103年度聲字 │
│ │ 第3118號裁定應執行有│ 第3118號裁定應執行有│ 第3118號裁定應執行有│
│ │ 期徒刑2年6月確定，於│ 期徒刑2年6月確定，於│ 期徒刑2年6月確定，於│
│ │ 104年5月18日入監執行│ 104年5月18日入監執行│ 104年5月18日入監執行│
│ │ ，105年3月6日徒刑執 │ ，105年3月6日徒刑執 │ ，105年3月6日徒刑執 │
│ │ 行期滿出監。 │ 行期滿出監。 │ 行期滿出監。 │
│ │2.附表一編號1至5所示各│2.附表一編號1至5所示各│2.附表一編號1至5所示各│
│ │ 罪經本院以106年度聲 │ 罪經本院以106年度聲 │ 罪經本院以106年度聲 │
│ │ 字第851號裁定應執行 │ 字第851號裁定應執行 │ 字第851號裁定應執行 │
│ │ 有期徒刑3年6月確定。│ 有期徒刑3年6月確定。│ 有期徒刑3年6月確定。│
└────┴───────────┴───────────┴───────────┘
┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
│ │ │ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│ 傷 害 │ 詐 欺 │ 詐 欺 │
│ │ │ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑6月，如易科罰 │有期徒刑4月，如易科罰 │有期徒刑2月，如易科罰 │
│ │金，以新臺幣1000元折算│金，以新臺幣1000元折算│金，以新臺幣1000元折算│
│ │1日。 │1日。（共26次） │1日。（共51次） │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯罪日期│102年3月19日 │101年9月7日至101年9月 │101年6月26日至101年9月│
│ │ │11日，詳如附表二之2所 │18日，詳如附表二之3所 │
│ │ │示 │示 │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│臺灣新北地方法院檢察署│
│訴）機關│102年度偵字第8478號、 │102年度偵字第14988號 │104年度偵字第3405號、 │
│年度案號│第10253號、第17538號 │ │第28404號 │
├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法院│臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │ 臺灣新北地方法院 │
│最│ │ │ │ │
│後├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案號│103年度上易字第772號 │105年度上易字第633號 │104年度易字第654號、 │
│實│ │ │ │105年度易字第825號 │
│審├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│103年7月24日 │105年12月28日 │105年11月4日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法院│臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │臺灣高等法院 │
│確├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│定│案號│103年度上易字第772號 │105年度上易字第633號 │106年度上易字第85號 │
│判│ │ │ │（形式判決） │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│103年7月24日 │105年12月28日 │106年2月24日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│1.附表一編號1至4所示各│附表一編號1至5所示各罪│ │
│ │ 罪經本院103年度聲字 │經本院以106年度聲字第 │ │
│ │ 第3118號裁定應執行有│851號裁定應執行有期徒 │ │
│ │ 期徒刑2年6月確定，於│刑3年6月確定。 │ │
│ │ 104年5月18日入監執行│ │ │
│ │ ，105年3月6日徒刑執 │ │ │
│ │ 行期滿出監。 │ │ │
│ │2.附表一編號1至5所示各│ │ │
│ │ 罪經本院以106年度聲 │ │ │
│ │ 字第851號裁定應執行 │ │ │
│ │ 有期徒刑3年6月確定。│ │ │
└────┴───────────┴───────────┴───────────┘
附表二之1：
┌───┬──────────┬───┬───────────┬───┬───────────┐
│編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 1 │101.09.22晚上10：00 │ 23 │101.08.29晚上08：47 │ 45 │101.08.14下午04：30 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 2 │101.09.22晚上08：00 │ 24 │101.09.20下午06：30 │ 46 │101.08.15上午10：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 3 │101.09.22某時許 │ 25 │101.09.18上午09：30 │ 47 │101.08.15 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 4 │101.09.22晚上09：00 │ 26 │101.09.18晚上09：30 │ 48 │101.08.16 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 5 │101.09.24某時許 │ 27 │101.09.18 │ 49 │101.08.17中午12：40 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 6 │101.08.25某時許 │ 28 │101.09.18晚上09：28 │ 50 │101.08.18凌晨01：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 7 │101.08.24下午03：00 │ 29 │101.09.18晚上09：00 │ 51 │101.08.18上午09：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 8 │101.08.27中午12：00 │ 30 │101.09.18上午07：08 │ 52 │101.08.15凌晨00：02 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 9 │101.08.26晚上10：00 │ 31 │101.09.18晚上07：00 │ 53 │101.08.14晚上10：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 10 │101.08.26下午03：00 │ 32 │101.09.18晚上07：00 │ 54 │101.08.18下午04：55 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 11 │101.08.26中午12：00 │ 33 │101.09.20晚上08：20 │ 55 │101.08.14 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 12 │101.08.26中午12：58 │ 34 │101.09.20 │ 56 │101.08.18 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 13 │101.08.26下午06：20 │ 35 │101.07.06晚上09：00 │ 57 │101.08.30下午06：01 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 14 │101.08.26 │ 36 │101.07.06晚上08：44 │ 58 │101.08.29下午02：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 15 │101.08.26 │ 37 │101.07.06晚上09：00 │ 59 │101.08.29下午04：54 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 16 │101.08.29 │ 38 │101.08.30凌晨01：00 │ 60 │101.08.29晚上07：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 17 │101.08.29晚上09：04 │ 39 │101.08.29晚上10：30 │ 61 │101.08.29下午06：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 18 │101.08.29下午07：24 │ 40 │101.08.29下午05：00 │ 62 │101.08.28中午12：00 │
│ │ │ │ │ │（聲請書附表編1誤載為 │
│ │ │ │ │ │101.05.28） │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 19 │101.08.28上午06：00 │ 41 │101.08.29下午05：54 │ 63 │101.08.28上午11：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 20 │101.08.28下午06：30 │ 42 │101.08.28下午02：30 │ 64 │101.08.29上午10：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 21 │101.08.28 │ 43 │101.08.29中午12：00 │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 22 │101.08.29晚上09：15 │ 44 │101.08.14 │ │ │
└───┴──────────┴───┴───────────┴───┴───────────┘
附表二之2
┌───┬──────────┬───┬───────────┬───┬───────────┐
│編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 1 │101.09.08凌晨00：26 │ 10 │101.09.10下午02：10 │ 19 │101.09.10晚間09：12 │
│ │101.09.08上午09：23 │ │ │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 2 │101.09.08下午02：09 │ 11 │101.09.10晚間06：21 │ 20 │101.09.11凌晨00：42 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 3 │101.09.09凌晨01：48 │ 12 │101.09.10下午02：30 │ 21 │101.09.11晚間06：50 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 4 │101.09.08晚間10：24 │ 13 │101.09.08下午02：41 │ 22 │101.09.10晚間10：54 │
│ │101.09.09下午04：46 │ │ │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 5 │101.09.08凌晨某時 │ 14 │101.09.08下午03：34 │ 23 │101.09.11上午09：00 │
│ │101.09.08上午10：37 │ │ │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 6 │101.09.08晚間08：35 │ 15 │101.09.08下午04：25 │ 24 │101.09.07下午02：31 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 7 │101.09.07上午10：00 │ 16 │101.09.08下午02：49 │ 25 │101.09.08下午02：27 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 8 │101.09.08晚間09：15 │ 17 │101.09.10晚間08：03 │ 26 │101.09.07下午02：21 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 9 │101.09.10下午03：43 │ 18 │101.09.11下午02：51 │ │ │
└───┴──────────┴───┴───────────┴───┴───────────┘
附表二之3
┌───┬──────────┬───┬───────────┬───┬───────────┐
│編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │編號 │犯罪時間 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 1 │101.09.18下午06：12 │ 18 │101.09.03下午05：35 │ 35 │101.07.21下午04：16 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 2 │101.06.26上午11：00 │ 19 │101.09.03下午06：05 │ 36 │101.07.21下午05：05 │
│ │ 至 │ │ │ │ │
│ │101.06.27下午01：44 │ │ │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 3 │101.06.26晚間07：00 │ 20 │101.09.03下午05：44 │ 37 │101.07.22下午02：19 │
│ │ 至 │ │ │ │ │
│ │101.06.27凌晨00：31 │ │ │ │ │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 4 │101.06.27下午03：00 │ 21 │101.09.03下午05：00 │ 38 │101.07.22下午03：45 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 5 │101.06.27下午06：08 │ 22 │101.09.03下午04：48 │ 39 │101.07.22下午02：39 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 6 │101.06.27下午06：19 │ 23 │101.09.02晚間09：28 │ 40 │101.07.22下午03：33 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 7 │101.08.31下午04：00 │ 24 │101.09.06晚間08：45 │ 41 │101.07.22下午04：17 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 8 │101.06.24晚間09：31 │ 25 │101.06.28上午09：30 │ 42 │101.07.23下午05：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 9 │101.06.28下午01：10 │ 26 │101.07.13晚間07：00 │ 43 │101.07.23某時許 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 10 │101.07.09晚間07：00 │ 27 │101.07.13晚間07：00 │ 44 │101.07.23下午05：08 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 11 │101.07.09晚間08：30 │ 28 │101.07.13下午06：30 │ 45 │101.07.23晚間07：03 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 12 │101.08.31上午10：50 │ 29 │101.07.14下午02：00 │ 46 │101.07.23晚間09：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 13 │101.09.02下午04：40 │ 30 │101.07.14下午03：25 │ 47 │101.07.23某時許 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 14 │101.09.02晚間08：00 │ 31 │101.07.14晚間09：30 │ 48 │101.07.23晚間07：00 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 15 │101.09.02下午03：30 │ 32 │101.07.14晚間10：00 │ 49 │101.08.27下午05：45 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 16 │101.09.02下午03：47 │ 33 │101.07.14下午04：00 │ 50 │101.09.02晚間09：15 │
├───┼──────────┼───┼───────────┼───┼───────────┤
│ 17 │101.09.03下午05：37 │ 34 │101.07.21下午02：50 │ 51 │101.09.18某時許 │
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