臺灣高等法院刑事-TPHM,106,聲,1478,20170526,1

臺灣高等法院刑事裁定 106年度聲字第1478號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳明雄
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（106年度執聲字第434號），本院裁定如下：

主 文

陳明雄所犯如附表所示之罪，應執行有期徒刑肆年。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人陳明雄因違反毒品危害防制條例等案件，經判決確定如附表，應依刑法第53條及第51條第5款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定。

二、裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年台抗字第2 號判例參照）。

次按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。

三、本件受刑人為如附表所示犯行行為後，刑法第50條業於102年1月23日修正施行，並自同年月25日起生效。

依修正後之規定，受刑人有選擇定應執行刑與否之權，亦即修正後之規定較有利於受刑人，是依刑法第2條第1項但書之規定，應適用修正後之刑法第50條規定。

四、經查，受刑人所犯如附表所示之罪，經臺灣桃園地方法院、本院先後判處如附表所示之刑（惟附表編號1 之「犯罪日期」欄應更正為「99.11.02」），並均經確定在案，所犯附表編號1 至2 所示之罪，則經臺灣桃園地方法院以102 年度聲字第3664號裁定定其應執行之刑為有期徒刑8 月，有各該判決書及被告前案紀錄表附卷可參。

其中附表編號1 、2 所示之罪係處得易科罰金之刑，而編號3 所示之罪則處不得易科罰金之刑，合於刑法第50條第1項但書第1款之情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依第51條規定定其應執行刑。

茲受刑人已於106 年4 月11日請求聲請人就如附表所示之罪，聲請合併定應執行刑，此有受刑人提出之聲請定執行刑調查表在卷足稽，茲檢察官聲請定其應執行刑，本院審核認聲請為正當，並具體審酌整體犯罪過程之附表所示各罪，自各行為彼此間之關聯性以觀，其所犯各罪之犯罪時間接近、行為侵害之法益不同、各罪對法益侵害之加重效應非鉅，及罪數所反應行為人人格及犯罪傾向等情狀為整體評價，裁定其應執行之刑。

五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第51條第5款、第53條，裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 26 日
刑事第二十二庭審判長法 官 林瑞斌
法 官 陳如玲
法 官 簡志龍
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳靜雅
中 華 民 國 106 年 5 月 31 日