臺灣高等法院刑事-TPHM,109,上訴,1172,20200520,1

臺灣高等法院刑事判決
109年度上訴字第1172號
上訴人 莊育聖
即被告

（於法務部○○○○○○○執行）
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院108年度審訴字第1141號，中華民國108年12月26日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署108年度毒偵字第2281號）提起上訴，判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、本院審理結果，認第一審以被告莊育聖犯施用第一級毒品罪(與施用第二級毒品罪想像競合）累犯，處有期徒刑10月。

扣案第一級毒品海洛因4包（含無法與海洛因完全析離之包裝袋4個，合計驗餘淨重3.72公克）第二級毒品甲基安非他命2包（含無法與甲基安非他命完全析離之包裝袋2個，合計驗餘淨重1.5818公克）均沒收銷燬。

認事用法皆無不當，應予維持，並引用附件原判決記載之犯罪事實、證據及理由。

二、上訴意旨略以：被告認罪，請求從輕量處7、8月有期徒刑。

三、駁回上訴維持原判決之理由：被告自民國84年起涉及毒品，又經觀察勒戒、強制戒治、判處罪刑確定，期間多次觸犯侵奪他人財產之竊盜罪、搶奪罪，甚至强盜罪，前案紀錄共34頁，有本院被告前案紀錄表可憑，足認被告戒毒意志不堅定。

所為構成累犯，原審認定適用刑法第47條累犯加重規定，罪刑相當，並審酌刑法第57條科刑斟酌事項，第7次判處10月有期徒刑，應認已經從輕量刑，另無其他得減輕刑罰事由，被告上訴求處7、8月有期徒刑，核無理由，應予駁回。

據上論斷，依刑事訴訟法第368條、第373條，判決如主文。

本案經檢察官許炳文提起公訴，檢察官侯名皇到庭執行職務。

中 華 民 國 109 年 5 月 20 日
刑事第二庭審判長法 官 周盈文
法 官 錢建榮
法 官 郭豫珍
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 葉書豪
中 華 民 國 109 年 5 月 20 日

附件：原判決
臺灣桃園地方法院刑事判決 108年度審訴字第1141號公 訴 人 臺灣桃園地方檢察署檢察官
被 告 莊育聖 男 43歲（民國00年0月00日生）
身分證統一編號：Z000000000號
住桃園市○○區○○路○段000巷00弄00
號
居桃園市○○區○○村000○00號
（另案於法務部○○○○○○○執行中）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官起訴（108 年度毒偵字第2281號），被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審理，判決如下：

主 文
莊育聖施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月。
扣案之第一級毒品海洛因肆包（含無法與海洛因完全析離之包裝袋肆個，合計驗餘淨重參點柒貳公克）、第二級毒品甲基安非他命貳包（含無法與甲基安非他命完全析離之包裝袋貳個，合計驗餘淨重壹點伍捌壹捌公克）均沒收銷燬。

事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除證據補充：「被告莊育聖於本院準備程序及審理時之自白」外，餘均引用檢察官起訴書之記載（詳如附件）。
二、論罪科刑：核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品罪及同條第2項之施用第二級毒品罪。
被告施用前持有海洛因、甲基安非他命之低度行為，各為施用第一級毒品及施用第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。
又被告係以一行為同時施用第一級毒品、第二級毒品，為想像競合犯，應從一重以施用第一級毒品罪處斷。
又被告前①於民國93年間因施用毒品等案件，經本院以93年度訴字第2105號判決分別處有期徒刑8 月、5 月，應執行有期徒刑11月確定；
②同年間因強盜案件，經本院以93年度訴字第1997號判決處有期徒刑8 年，上訴後，經臺灣高等法院以95年度上訴字第635 號判決撤銷原判決，改判處有期徒刑8 年，上訴後，經最高法院以95年度台上字第5808號判決駁回上訴確定；
於94年間復因竊盜、搶奪等案件，經本院以94年度訴字第1797號判決分別處有期徒刑③9 月、④8 月，應執行有期徒刑1年3 月確定，①③④罪刑嗣經本院以96年度聲減字第2836號裁定各減其宣告刑2 分之1 ，並就已減刑之①③罪刑與不得減刑之②罪刑定應執行有期徒刑8 年8 月確定，且與已減刑之④罪刑接續執行後，於101 年6 月13日假釋出監，嗣經撤銷假釋，尚餘殘刑1 年6 月又16日。
⑤於102 年間因施用毒品等案件，經本院以102 年度審訴字第603 號判決分別處有期徒刑9 月、6 月確定；
⑥同年間因竊盜案件，經本院以102 年度審易字第1737號判決處有期徒刑6 月確定；
同年間因搶奪等案件，經本院以102 年度訴字第687 號判決分別處有期徒刑⑦7 月、⑧5 月確定，⑤⑥⑧罪刑再經本院以102 年度聲字第4304號裁定定應執行有期徒刑2 年確定，並與上開殘刑及⑦罪刑接續執行後，於106 年1 月23日假釋付保護管束，於106 年5 月17日假釋期滿，未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論而執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，是其於有期徒刑執行完畢後5 年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯；
復審酌被告前已有施用毒品之前案紀錄，竟再為本件犯行，是依累犯之規定各予以加重其刑，亦符合罪刑相當之情形，應依刑法第47條第1項之規定予以加重其刑。
爰以行為人之責任為基礎，審酌被告已非初犯施用毒品罪，經觀察、勒戒、強制戒治及刑之執行後，尚未能徹底戒絕施用毒品之犯行，猶另萌施用毒品之犯意，仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第一、二級毒品，顯見其戒除毒癮之意志薄弱；
惟念及被告犯後猶能坦承犯行，堪認尚具悔意，且被告施用毒品之犯行，本質上屬戕害自己身心健康之行為，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益之情形，併參酌其素行、教育程度為國中畢業、職業為園藝，每月收入約新臺幣2 萬元等一切情狀，量處如主文所示之刑。
三、沒收部分：扣案之粉末檢品2 包（含無法與粉末檢品完全析離之包裝袋2 個，合計驗前淨重2.62公克，合計驗餘淨重2.5 公克）、碎塊狀檢品2 包（含無法與碎塊狀檢品完全析離之包裝袋2個，合計驗前淨重1.27公克，合計驗餘淨重1.22公克）、透明結晶2 包（含無法與透明結晶完全析離之包裝袋2 個，合計驗前淨重1.5839公克，合計驗餘淨重1.5818公克），經送檢驗結果，確實分別含第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命一節，此有桃園市政府警察局中壢分局自強派出所搜索扣押筆錄、桃園市政府警察局中壢分局扣押物品目錄表、法務部調查局濫用藥物實驗室108 年4 月26日調科壹字第10823008470 號鑑定書、臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥物實驗室- 臺北於108 年4 月23日出具之報告編號：UL/2019/00000000號濫用藥物檢驗報告在卷可參，而扣案之海洛因、甲基安非他命，均為被告所有並供其本案施用毒品犯行所用乙節，業據被告於本院審理時供陳在卷，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段，宣告沒收銷燬；
又關於上開毒品之包裝袋部分，依現行檢驗方式乃以刮除方式為之，包裝袋上仍會摻殘若干毒品無法分離，自應一體視為毒品部分，依前述規定併宣告沒收銷燬之；
至鑑驗費失之毒品部分，既已滅失，爰不另為沒收銷燬之宣告。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2 、第454條，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第47條第1項，判決如主文。
本案經檢察官楊尉汶到庭執行職務。
中 華 民 國 108 年 12 月 26 日 刑事審查庭 法 官 蔡學誼
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書( 均須按他造當事人之人數附繕本) 「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡宗豪
中 華 民 國 108 年 12 月 26 日
附錄論罪科刑法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
附件：
臺灣桃園地方檢察署檢察官起訴書 108年度毒偵字第2281號被 告 莊聖 男 42歲（民國00年0 月00日生）住桃園
市○○區○○路0段000巷00弄00號國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，業經偵查終結，認應提起公訴，茲敘述犯罪事實及證據並所犯法條如下：犯罪事實一、莊聖前因施用第二級毒品案件，經臺灣桃園地方法院以88年度毒聲字第2081號裁定送觀察、勒戒後，因有繼續施用毒品之傾向，繼經同法院以88年度毒聲字第2491號裁定令入戒治處所施以強制戒治，嗣經同法院以88年度毒聲字第5356裁定停止戒治，於民國88年10月8 日停止戒治處分釋放出所，所餘戒治期間付保護管束，迄於89年4 月28日期滿執行完畢，並經本署檢察官以90年度戒偵字第166 號為不起訴處分確定；
復於上開強制戒治執行完畢後5 年內之93年間，因施用第一級、第二級毒品等案件，經同法院以93年度訴字第2105號判決各判處有期徒刑8 月、5 月確定；
再因搶奪案件，經同法院以102 年度訴字第687 號判決判處有期徒刑7 月、5月確定，嗣於106 年1 月23日假釋出監，並於106 年5 月17日保護管束期滿未撤銷，視為執行完畢。
二、詎其猶不知悔改，基於施用第一級毒品及第二級毒品之犯意，於108 年4 月9 日凌晨0 時30分許，在桃園市中壢區環中東路某處，以捲菸之方式，同時施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命1 次。
嗣於108 年4 月9 日凌晨1 時28 分 許，騎乘車牌號碼000-000 號普通重型機車行經桃園市中壢區普忠路往民南路方向遭警盤查，莊聖見狀騎乘上開機車逃逸，旋在桃園市○○區○○○路000 ○0 號前自撞停車場出入口柵欄摔車，並扣得第一級毒品海洛因4 包（共計毛重4.65公克、淨重3.89公克、純質淨重1.7 公克）、第二級毒品甲基安非他命2 包（共計毛重2.1 公克、淨重1.5839公克、鑑驗取用0.0021公克）。
三、案經桃園市政府警察局中壢分局報告偵辦。
證據並所犯法條一、證據清單暨待證事實：
編號 證據名稱 待證事實
1 被告莊聖於警詢及偵查中之供述 被告坦承有施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命。
2 桃園市政府警察局中壢分局真實姓名與尿液、毒品編號對照表1 紙 被告於108 年4 月9 日凌晨3 時30分許為警採集尿液，尿液檢體編號為E000-0000號、毒品檢體編號為DE000-0000號。
3 台灣檢驗科技股份有限公司檢體編號E000-0000 號濫用藥物檢驗報告1 份 被告尿液經送驗，結果呈嗎啡、可待因、甲基安非他命陽性反應，被告有施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命。
4 法務部調查局108 年4 月26日調科壹字第10823008470號濫用藥物實驗室鑑定書、台灣檢驗科技股份有限公司檢體編號DE000-0000號濫用藥物檢驗報告各1 份 扣案毒品經檢驗結果呈海洛因及甲基安非他命陽性反應，扣案毒品為第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命。
5 桃園市政府警察局中壢分局自強派出所搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表及扣案之第一級毒品海洛因4 包、第二級毒品甲基安非他命2 包 被告持有上開扣案物。
4 被告提示簡表、刑案資料查註紀錄表、全國施用毒品案件紀錄表、矯正簡表各1 份 被告於強制戒治執行完畢釋放5 年內，已因施用毒品案件經判決確定，復於強制戒治執行完畢5 年後，再犯本件施用毒品。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品及同條第2項之施用第二級毒品等罪嫌。
被告以一施用毒品行為同時觸犯前開2 罪名，為想像競合犯，請依刑法第55條之規定，從一重之施用第一級毒品罪處斷。
又被告前有如犯罪事實欄所載之犯罪科刑及執行情形，有刑案資料查註紀錄表在卷可參，於有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，請依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
至扣案之第一級毒品海洛因4 包、第二級毒品甲基安非他命2 包，請依同條例第18條第1項前段規定宣告沒收並諭知銷燬。
三、依毒品危害防制條例第 23 條第 2 項、刑事訴訟法第251條第 1 項提起公訴。此 致
臺灣桃園地方法院
中 華 民 國 108 年 5 月 31 日
檢察官 許 炳 文
本件證明與原本無異
中 華 民 國 108 年 6 月 6 日
書記官 林 敬 展
附錄所犯法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。