臺灣高等法院刑事-TPHM,112,上易,1686,20240222,1

臺灣高等法院刑事判決
112年度上易字第1686號
上 訴 人
即 被 告 劉志豪



選任辯護人 林柏男律師（法扶律師）
上 訴 人
即 被 告 蘇陳龍


許永興


張迺為




朱麗娟



上列上訴人即被告等因賭博案件，不服臺灣臺北地方法院112年度易字第384號，中華民國112年8月31日第一審判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺北地方檢察署111年度偵字第34976號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決關於劉志豪、蘇陳龍、許永興、張迺為、朱麗娟之科刑部分，均撤銷。

上開撤銷部分，劉志豪、蘇陳龍各處有期徒刑肆月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日；

許永興處罰金新臺幣參仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日；

張迺為處罰金新臺幣肆仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日；

朱麗娟處罰金新臺幣貳仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。

事實及理由

一、本院審理範圍：刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。

本件被告劉志豪、蘇陳龍、許永興、張迺為、朱麗娟（下稱被告5人）提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第114、158頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名、沒收部分，均非本院審理範圍。

二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下：㈠被告劉志豪所為，係犯刑法第268條前段圖利供給賭博場所罪、同條後段圖利聚眾賭博罪；

被告蘇陳龍所為，係犯刑法第268條前段圖利供給賭博場所罪、同法第266條第1項在公眾得出入之場所賭博財物罪；

被告許永興、張迺為、朱麗娟所為，均係犯刑法第266條第1項在公眾得出入之場所賭博財物罪。

㈡被告蘇陳龍與不詳年籍姓名綽號「小白兔」之成年人間，就圖利供給賭博場所犯行，有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。

㈢被告劉志豪自民國111年9月間某日起至同年10月31日被查獲止之期間內，以相同方式持續供給賭博場所及聚眾賭博，被告蘇陳龍自111年8月初某日起至同年10月31日被查獲止之期間內，以相同方式持續供給賭博場所及與現場賭客賭博財物，其2人主觀上均係基於單一犯意，客觀上均具有密接之時空關聯性，且犯罪方法及侵害法益均相同，應各評價為接續犯之實質上一罪。

㈣被告劉志豪基於營利目的，供給賭博場所及聚眾賭博，係以一行為同時觸犯圖利供給賭博場所、圖利聚眾賭博等2罪，應依刑法第55條規定，從一重論以圖利聚眾賭博罪。

被告蘇陳龍圖利供給賭博場所且於賭客缺人時下場一起賭博，係以一行為同時觸犯圖利供給賭博場所、在公眾得出入之場所賭博財物等2罪，亦應依刑法第55條規定，從一重以圖利供給賭博場所罪處斷。

三、撤銷原判決之理由及量刑審酌事由：㈠原審以被告劉志豪犯圖利聚眾賭博罪、被告蘇陳龍犯圖利供給賭博場所罪、被告許永興、張迺為、朱麗娟犯在公眾得出入之場所賭博財物罪，事證明確，予以論罪，其科刑固非無見。

惟被告5人雖於原審否認犯罪，但於本院審理時均已坦認犯行，量刑基礎已生變動，原審不及審酌而為量刑，難認允洽。

是被告5人上訴執此指摘原審量刑不當，非無理由，應由本院將原判決關於被告5人之科刑部分均予撤銷改判。

㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告劉志豪、蘇陳龍不循正當途徑獲取財富，提供賭博場所以營利，被告劉志豪並聚眾賭博，被告蘇陳龍亦下場與賭客對賭，其2人所為均助長賭博歪風，足以破壞社會善良風俗；

被告許永興、張迺為、朱麗娟在公眾得出入之場所賭博財物，亦危害社會秩序及善良風俗，助長投機僥倖之風氣；

兼衡被告劉志豪、蘇陳龍本案犯行之期間、犯罪手段、規模，及被告5人自陳之智識程度、家庭經濟狀況（原審卷一第423至424頁，本院卷第172頁）、素行（被告劉志豪曾因犯圖利聚眾賭博罪經判處有期徒刑4月確定並執行完畢，惟檢察官未主張本案構成累犯；

被告蘇陳龍、朱麗娟無刑事犯罪紀錄；

被告許永興有非賭博之前科紀錄；

被告張迺為有賭博犯罪紀錄，見卷附之本院被告前案紀錄表），於本院審理時均坦承犯行、已知己過之犯後態度等一切情狀，分別量處如主文第2項所示之刑，並就被告劉志豪、蘇陳龍部分均諭知易科罰金之折算標準，被告許永興、張迺為、朱麗娟部分均諭知易服勞役之折算標準。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官顏伯融聲請簡易判決處刑，檢察官黃莉琄到庭執行職務。

中 華 民 國 113 年 2 月 22 日
刑事第三庭 審判長法 官 張惠立
法 官 廖怡貞
法 官 戴嘉清
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 高建華
中 華 民 國 113 年 2 月 22 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
中華民國刑法第266條
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處五萬元以下罰金。
以電信設備、電子通訊、網際網路或其他相類之方法賭博財物者，亦同。
前二項以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
犯第一項之罪，當場賭博之器具、彩券與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。

中華民國刑法第268條
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。