臺灣高等法院刑事-TPHM,112,上訴,2867,20231017,1

臺灣高等法院刑事判決
112年度上訴字第2867號
上 訴 人
即 被 告 邢繼姍



選任辯護人 吳啟瑞律師
許富寓律師
上列上訴人即被告因違反藥事法案件，不服臺灣臺北地方法院111年度訴字第386號，中華民國112年4月18日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方檢察署110年度偵字第1074號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決關於邢繼姍犯轉讓禁藥罪所處之刑撤銷。

上開撤銷部分，邢繼姍處有期徒刑參月。

緩刑貳年。

事實及理由

一、本院審理範圍：刑事訴訟法第348條第3項規定：上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。

本件被告邢繼姍提起第二審上訴，明示僅就原審判決之刑上訴（本院卷第64、89頁），是本院僅就原審判決量刑妥適與否進行審理，至於原審判決認定犯罪事實及罪名部分，均非本院審理範圍。

二、本案據以審查量刑妥適與否之原審判決認定罪名如下：被告所為係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。

被告轉讓禁藥前持有大麻之低度行為，基於法律整體適用不容割裂之原則，毋庸另論以持有第二級毒品罪名。

三、刑之減輕事由：行為人轉讓同屬禁藥之第二級毒品大麻（未達法定應加重其刑之一定數量）予成年人（非孕婦），依重法優於輕法之原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓禁藥罪論處。

就量刑而言，在重法之法定最輕本刑較輕法之法定最輕本刑為輕時，如仍得在重法之最輕本刑以上、輕法之最輕本刑之下，量定其宣告刑，即有重法輕罰之不合理現象。

因此，在別無其他減輕其刑事由時，量刑不宜低於輕法即毒品條例第8條第2項所規定之最低法定刑，以免科刑偏失，始符衡平（最高法院109年度台上字第4243號判決意旨參照）。

又犯罪之情狀顯可憫恕，認科以最低度刑仍嫌過重者，得酌量減輕其刑，刑法第59條定有明文。

考其立法意旨，科刑時原即應依同法第57條規定審酌一切情狀，尤應注意該條各款所列事項，以為量刑標準，刑法第59條所謂「犯罪之情狀顯可憫恕」，自係指裁判者審酌第57條各款所列事項以及其他一切與犯罪有關之情狀之結果，認其犯罪足堪憫恕者而言，即必於審酌一切之犯罪情狀，在客觀上顯然足以引起一般同情，認為縱予宣告法定最低刑度猶嫌過重者，始有其適用（最高法院38年台上字第16號、45年台上字第1165號、51年台上字第899號判例意旨參照）。

經查，被告無償轉讓大麻香菸1支予友人余謹安，其行為固非可取，但轉讓後旋即為警查獲扣得該支吸食過之大麻香菸，經送驗結果淨重僅0.302公克，有交通部民用航空局航空醫務中心109年9月8日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書在卷可參（偵卷第115頁），低於一般常見犯轉讓禁藥罪轉讓之數量，所造成之危害性仍輕重有別，再考量被告犯罪後於本院已坦承犯行，反省己過，依其犯罪情狀，倘對其科以最低法定刑（毒品危害防制條例第8條第2項之最低法定刑為有期徒刑6月），猶嫌過重，實有情輕法重之情，堪予憫恕，爰依刑法第59條規定酌量減輕其刑。

四、撤銷改判之理由及量刑審酌事由：㈠原審以被告犯轉讓禁藥罪，事證明確，予以論罪，其科刑固非無見。

惟被告於本院審理時業已坦承犯行，依其犯罪全部情狀，應適用刑法第59條酌減其刑，有如前述，原審未及審酌上開犯後態度而未依刑法第59條減刑，量刑容有失當。

從而，被告上訴指摘原審量刑過重，為有理由，應由本院將原判決關於被告科刑部分予以撤銷。

㈡爰以行為人之責任為基礎，審酌被告任意讓轉禁藥予他人，助長禁藥流通之歪風，危害社會治安及國民健康，惟轉讓之禁藥尚屬少量，兼衡被告前無犯罪紀錄，有本院被告前案紀錄表在卷可參，素行尚佳，於本院審理時自陳目前就讀碩士班，無工作，無需扶養之親屬（本院卷第93、111頁），及於本院坦承犯行之犯後態度等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。

㈢被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有前開本院被告前案紀錄表在卷足稽，其因一時短於思慮而犯本案，雖非可取，但於本院審理時坦承錯誤，應已反躬自省，且其目前尚就讀碩士班，年紀尚輕，本案乃屬偶發初犯，本院綜核上情，認被告經此偵審程序及科刑之教訓，諒已足促使其戒慎自律，前開所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，併諭知緩刑2年，以勵自新。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官林劭燁提起公訴，檢察官鍾曉亞到庭執行職務。

中 華 民 國 112 年 10 月 17 日
刑事第三庭 審判長法 官 張惠立
法 官 廖怡貞
法 官 戴嘉清
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 高建華
中 華 民 國 112 年 10 月 17 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣一億元以下罰金；
致重傷者，處三年以上十二年以下有期徒刑，得併科新臺幣七千五百萬元以下罰金。
因過失犯第一項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣五百萬元以下罰金。
第一項之未遂犯罰之。