臺灣高等法院刑事-TPHM,112,上訴,3121,20240201,1

臺灣高等法院刑事判決
112年度上訴字第3121號
上 訴 人
即 被 告 葉帝忠


選任辯護人 王聖傑律師
黃昱銘律師
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院110年度訴字第967號，中華民國112年4月14日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署110年度偵字第6656號、第9867號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、審理範圍：㈠按刑事訴訟法第348條規定：「（第1項）上訴得對於判決之一部為之。

（第2項）對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。

但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。

(第3項）上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」

刑事訴訟法第348條第3項之立法理由指出：「為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。

如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍」。

是科刑事項已可不隨同其犯罪事實而單獨成為上訴之標的，且上訴人明示僅就量刑部分上訴時，第二審法院即不再就原審法院所認定之犯罪事實為審查，而應以原審法院所認定之犯罪事實，作為論認原審量刑妥適與否的判斷基礎。

㈡本案被告葉帝忠提起上訴，於本院準備程序明確表示僅就原判決之量刑部分提起上訴（見本院卷第184、236頁），依刑事訴訟法第348條第3項規定及修法理由，本院審理範圍限於原判決關於被告葉帝忠所處之刑及定執行刑部分，不及於原判決關於被告葉帝忠部分所認定事實、罪名、沒收部分，本院以原審判決書關於被告葉帝忠部分所載之事實及罪名為基礎，審究其諭知各罪刑度、定執行刑是否妥適，核先敘明。

二、被告上訴意旨略以：希望可以依毒品危害防制條例第17條第1項、刑法第59條減輕其刑，如符合緩刑要件，請給予緩刑等語。

三、上訴駁回之理由：㈠毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源，因而查獲」，係指被告翔實供出毒品來源者之具體事證（諸如姓名、年籍或足資辨識之特徵及犯罪事實），因而使有偵查（或調查）犯罪職權之公務員知悉而對之發動偵查（或調查），並因而查獲者而言（最高法院112年度台上字第3965號判決意旨參照）。

經查，本院函詢檢、警機關有無因被告之供述查獲毒品上游乙情，臺灣桃園地方檢察署112年8月16日桃檢秀往110偵6656字第1129100243號函覆本院：「本署110年度偵字第6656、9851、9867號被告葉帝忠等毒品危害防制條例案，除原起訴書所載查獲上游陳韋壯外，本署未查獲其他上游，請查照。」

（見本院卷第95頁）、桃園市政府警察局中壢分局112年8月23日中警分刑字第1120060418號函檢附警員吳智揚職務報告：「…職於110年1月18日持桃園地方法院良股所核發之搜索票110年聲搜字第000081號至桃園市○○區○○○街00號5樓E室，受搜索人王姓女子（本院按真實姓名詳卷，下稱王女），現場查獲毒品等，且查扣王女手機兩支，後將王女手機送鑑識還原，惟手機還原內容中並無發現毒品販賣之相關訊息，故無法偵辦王女毒品販賣僅偵辦王女吸食毒品部分」（見本院卷第107、108頁）、新竹縣政府警察局竹北分局112年11月21日竹縣北警偵字第1120024666號函所附員警陳己揚職務報告：「…二、被告葉帝忠到案後坦承販賣毒品予鄭至良，供稱毒品來源係綽號小璇之女子，惟被告葉帝忠僅提供LINE暱稱，並無ID資料可發文調取，亦無電話號碼、金融帳號或其他可資辨明身分資料致無法追查。

並無因被告葉帝忠之供出而查獲綽號小璇之毒品上游，報請鈞長卓處。」

（見本院卷第197、199頁），足認有偵查（或調查）犯罪職權之公務員並沒有因被告之供述而查獲被告之毒品上游，故被告無法依毒品危害防制條例第17條第1項減輕其刑。

㈡至於被告請求依刑法第59條之減輕其刑等語，然原審判決業已說明理由認被告所犯如原審判決附表二編號1至3所示之販賣第二級毒品罪，有情輕法重之情形，均依刑法第59條規定酌減其刑。

㈢按刑事審判旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對有罪被告之科刑，應符合罪刑相當之原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會之法律感情，此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列10款事項以為科刑輕重之標準，俾使法院就個案之量刑，能斟酌至當；

而量刑輕重係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟已斟酌刑法第57條各款所列情狀而未逾越法定刑度，不得遽指為違法（最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照）。

㈣原審審理結果，以被告對其被訴事實坦承不諱，證人即同案被告鄭至良於警詢、偵訊及原審審理中之證述一致，並據同案被告陳韋壯於警詢時供稱：葉帝忠於108年12月5日將安非他命10公克放在我這，他於108年12月9日、15日有來跟我拿安非他命走等語，並有被告使用Line通訊軟體暱稱「往後餘生，說散就散」與同案被告鄭至良於108年11月25日至26日、12月9日至10日、12月14日至19日間之對話紀錄翻拍照片、鄭至良名下中華郵政帳號00000000000000號帳戶之基本資料表、被告名下中華郵政帳號00000000000000號帳戶之歷史交易明細表等證在卷可佐，足認被告之任意性自白與事實相符，堪以採信，本案事證明確，認定被告就原審判決事實欄二、㈠至㈢（即如原審判決附表二編號1至3）之所為，均係犯修正前毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。

被告以7,000元之價格販賣4公克甲基安非他命予同案被告鄭至良之所為，雖係以數行為行之，然被告主觀上係基於同一販賣第二級毒品以營利之犯意，而接續於密切接近之時、地，侵害同一之法益，為接續犯，僅成立一罪（即如原審判決附表二編號3所示之罪）。

又被告所犯如原審判決附表二編號1至3所示之販賣第二級毒品罪，3罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

原審又認定被告有修正前毒品危害防制條例第17條第2項、刑法第59條之減刑事由，遞減輕其刑。

並說明審酌被告正值壯年，不思以正當途徑獲取財物，明知毒品危害身心甚劇，且一經成癮，甚且影響社會治安，危害深遠，竟無視政府制定毒品危害防制條例杜絕毒品犯罪之禁令，販賣第二級毒品欲藉以牟利，助長施用毒品之行為，致使施用毒品者沈迷於毒癮而無法自拔，戕害國民身心健康非輕，間接危害社會、國家，所為實屬不該。

衡酌其3次販賣之毒品數量非鉅（各為4公克、4公克、4公克），與大盤毒梟鉅量高價之交易模式尚屬有別，但對社會治安仍造成相當危害，並考量其於原審審理中原否認犯罪，待同案被告鄭至良到庭作證，嗣於原審調查證據完畢後，原審審判長就本案犯罪事實詢問其有何意見時始坦承犯行，是被告縱可適用修正前毒品危害防制條例第17條第2項規定及刑法第59條而予減刑，惟被告減刑之刑度，自應與始終坦承犯行之同案被告鄭至良有所區別，以符公平；

兼衡其高職肄業之智識程度，自陳從職業為工、小康之家庭經濟狀況，暨其為本案犯行之動機、目的、手段、所生危害等一切情狀，分別量處如原審判決附表二編號1至3所示之刑。

並斟酌被告所為3次販賣第二級毒品犯行之犯罪情節及各次犯行之間隔時間13天、6天，行為態樣、動機及所犯3罪之法律規範目的均相同，並考量刑罰對其造成之痛苦程度係以刑度增加而生加乘效果，故使用過度刑罰，恐有邊際效應遞減之不當效果，就被告所犯3次販賣毒品犯行予以整體評價，定其應執行有期徒刑3年6月。

經核原審之量刑、定執行刑尚無逾越法定刑度之情事，亦無明顯濫用裁量權而有過重之情形，難認有何不妥之處，至於被告所提悔過書、工程合約書及其母親只有其在照顧等資料，乃被告犯罪態度、家庭生活、經濟狀況等相關資料，經本院審酌後認尚不足以撼動原審量刑及定應執行刑之基礎，而原審量處被告如原審判決附表二編號1至3所示之刑，均為有期徒刑3年，與刑法第74條第1項之緩刑條件不符，不得宣告緩刑，被告猶執前詞上訴為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經臺灣桃園地方檢察署檢察官彭師佑提起公訴，臺灣高等檢察署檢察官蔡孟利到庭執行職務。

中 華 民 國 113 年 2 月 1 日
刑事第六庭審判長法 官 陳德民
法 官 葉力旗
法 官 鄭富城
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 翁子婷
中 華 民 國 113 年 2 月 1 日
原審判決附表二（被告葉帝忠所犯之罪刑及沒收）：
編號 犯罪事實 所犯罪名及應處之刑（含主刑、沒收） 備註 1 二、㈠ 葉帝忠犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。
未扣案之三星廠牌、不詳型號行動電話壹支（含門號為○○○○○○○○○○號SIM卡壹張）及犯罪所得新臺幣陸仟伍佰元均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
即起訴書之犯罪事實一、㈠。
2 二、㈡ 葉帝忠犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。
未扣案之三星廠牌、不詳型號行動電話壹支（含門號為○○○○○○○○○○號SIM卡壹張）及犯罪所得新臺幣柒仟元均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
即起訴書之犯罪事實一、㈡。
3 二、㈢ 葉帝忠犯販賣第二級毒品罪，處有期徒刑參年。
未扣案之三星廠牌、不詳型號行動電話壹支（含門號為○○○○○○○○○○號SIM卡壹張）及犯罪所得新臺幣柒仟元均沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
即起訴書之犯罪事實一、㈢。