臺灣高等法院刑事-TPHM,112,聲,2723,20231027,1

臺灣高等法院刑事裁定
112年度聲字第2723號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 李維銘


（現於法務部○○○○○○○○○○○執行中）
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等檢察署112年度執聲字第1817號），本院裁定如下：

主 文

李維銘犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年捌月。

理 由

一、按數罪併罰有二裁判以上者，應依刑法第51條之規定定其應執行之刑。

又宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，刑法第53條、第51條第5款亦有明文。

又法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。

依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；

而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。

在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字第233判決意旨參照）。

二、次按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行刑，明定有同條第1項所規定不利益變更禁止原則之適用，據以規範第一審法院所受理一人犯數罪之案件，於第二審法院以同一判決為數個宣告刑（上訴後全部或一部經撤銷自為判決）並定應執行之刑，或第二審法院以同一判決為數個宣告刑後未定應執行之刑，嗣後另以裁定定其應執行之刑時，亦有本條第1項不利益變更禁止原則之適用，以保障被告之上訴權。

從而，由被告上訴或為被告之利益而上訴者，如無該條第1項但書之情形，第二審法院於就數個宣告刑定其應執行之刑，或於第一審或第二審數罪併罰之判決後另以裁定定其應執行之刑時，均應受「前定之應執行刑」之拘束，不得諭知較前定之應執行刑為重之應執行之刑（最高法院111年度台抗字第1167號刑事裁定意旨參照）。

三、聲請意旨略以：受刑人李維銘因詐欺等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款之規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項之規定，聲請定應執行之刑等語。

四、經查：

(一)受刑人前因三人以上共同詐欺取財等案件，經第一審法院判決各處有期徒刑1年2月（4罪）、1年4月（1罪）、1年5月（2罪）、8月（30罪），並定應執行有期徒刑2年2月；

受刑人不服，提起上訴，經本院以111年度上訴字第200號判決撤銷第一審關於受刑人之罪刑及定應執行刑判決，改判論以受刑人3人以上共同詐欺取財（未遂）罪，共37罪，各分別處有期徒刑1年（4罪）、1年2月（1罪）、1年3月（2罪）、6月（30罪），受刑人上訴後，經最高法院以112年度台上字第411號判決駁回上訴而確定，此有前開各判決及本院被告前案紀錄表在卷可稽。

又其中受刑人所犯編號1至3所示各罪刑均不得易科罰金且不得易服社會勞動，編號4所示各罪刑均不得易科罰金、得易服社會勞動，合於刑法第50條第1項第4款之情形，依刑法第50條第2項規定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行之刑，始得依第51條規定定之。

茲受刑人同意檢察官聲請就附表所示各罪合併定其應執行之刑，有定刑聲請切結書在卷足憑（見本院卷第11頁），檢察官據此聲請定其應執行之刑，本院審核認其聲請為正當。

(二)本院依檢察官聲請，就如各編號所示37罪裁定定其應執行之刑，依上開說明，為不剝奪前定應執行刑時曾給予之折扣利益，於重定應執行刑時，自應於法律所定外部界限範圍內，不得諭知較重於原定之應執行刑。

爰依第一審判決原定37罪之應執行刑有期徒刑2年2月與各罪宣告刑合併之刑期346月比例，計算如各編號所示37罪（各罪宣告刑合併之刑期為272月）之應執行刑，本院重定該37罪之應執行刑，以不重於有期徒刑1年8.4月為宜（計算式：2年2月【26月】÷346月＝0.075，272×0.075＝20.4月）。

綜上，審酌本件內部性及外部性界限，受刑人所犯如各編號所示各罪之犯罪時間、類型、態樣、侵害法益、情節及行為次數，兼衡刑罰經濟與公平、比例原則，對於受刑人所犯數罪為整體非難評價，並考量各編號所示各罪前經本院111年度上訴字第200號判決撤銷第一審判決關於受刑人所犯罪刑及定應執行刑2年2月，改判較輕之刑，暨受刑人就本件檢察官聲請定應執行刑表示：其肩負家庭生活開銷，生活不易，爰請法院就本件定應執行刑刑度，勿逾第一審判決之刑度等語（見本院卷第11、75頁），定其應執行刑如主文所示。

據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項第4款、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 112 年 10 月 27 日
刑事第二十一庭審判長法 官 邱忠義
法 官 蔡羽玄
法 官 楊志雄
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後十日內向本院提出抗告狀。
書記官 林昱廷
中 華 民 國 112 年 10 月 27 日