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臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第505號
上 訴 人
即 被 告 羅佩芬
選任辯護人 王耀星律師
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣新竹地方法院112年度訴字第502號，中華民國112年10月31日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察署112年度偵字第10045號、112年度偵字第12401號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
羅佩芬緩刑肆年，緩刑期間付保護管束，並應於判決確定後貳年內向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供貳佰肆拾小時之義務勞務。
事實及理由
一、本院審理範圍：按上訴得對於判決之一部為之；
上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第1項、第3項分別定有明文。
本案上訴人即被告羅佩芬不服原判決提起上訴，被告及其辯護人於本院審理中已明示僅針對原判決量刑部分上訴，對於事實、罪名、沒收部分均不上訴（本院卷第52頁)，依上開規定，本院審判範圍僅限於原判決所處之刑。
惟本院就科刑審理之依據，均引用原判決之事實、證據及理由，合先敘明。
二、被告上訴意旨略以：被告自始即認罪，真的已知錯，被告當時是因為生活困頓一時缺錢才會犯本案，現有正當工作，希望能再從輕量刑並為緩刑宣告，給予自新之機會，被告會認真工作，過正常生活，不會再投機取巧云云。
三、駁回上訴之理由：㈠按量刑之輕重本屬法院依職權裁量之事項，亦即法官在有罪判決時如何量處罪刑，甚或是否宣告緩刑，係實體法賦予審理法官就個案裁量之刑罰權事項，準此，法官行使此項裁量權，自得依據個案情節，參酌刑法第57條各款例示之犯罪情狀，於法定刑度內量處被告罪刑；
除有逾越該罪法定刑或法定要件，或未能符合法規範體系及目的，或未遵守一般經驗及論理法則，或顯然逾越裁量，或濫用裁量等違法情事以外，自不得任意指摘其量刑違法。
經查：被告有如原審判決事實欄所述之共同販賣第三級毒品未遂犯行，所為係犯毒品危害防制條例第4條第6項、第3項之販賣第三級毒品未遂罪，原審併依刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項等規定減輕其刑，並遞減之；
復說明：被告為賺取報酬而販賣毒品予他人藉此營利，在客觀上已不足引起一般同情；
且本案被告遭查獲販賣之毒品數量甚鉅，其經依刑法第25條第2項、毒品危害防制條例第17條第2項規定遞減其刑，認無再適用刑法第59條規定減刑之餘地；
於量刑時說明：爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視毒品對施用者健康之戕害及國家杜絕毒品犯罪之禁令，明知施用毒品將散盡家財、連累家人，或為購買毒品鋌而走險者，不可勝計，有戕害國人身體健康及危害社會安全之虞，仍為本案販賣第三級毒品犯行，並藉此營利，所為實不足取，應予非難；
衡以被告除本案外並無其它前案科刑紀錄，素行尚可，被告犯罪均坦承犯行，尚知悔悟；
參酌被告本案販賣第三級毒品之數量、價格高達140萬元、僅為未遂階段，並未造成實際上毒品流通之犯罪所生危害，被告係依「賓斌彬」指示前往指定地點取得第三級毒品後，前往與購毒者進行實際交易之角色分工，及被告自陳之教育程度、職業及家庭經濟生活狀況，被告、辯護人及公訴人於原審時所陳就本案之量刑意見等一切情狀，量處被告有期徒刑2年，均詳予斟酌刑法第57條各款事由，而為刑之量定，已妥適行使裁量權，並無違反比例原則、罪刑均衡原則情事。
被告仍上訴指摘原審量刑不當，為無理由。
㈡緩刑之宣告：查被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有本院被告前案紀錄表在卷可參。
本院審酌被告素行尚可，因一時意志不堅，貪圖販毒之高額利潤而犯本案，犯後均坦承犯行，悔改認錯，依其於本院審理所陳現在坐月子中心上班，有正當工作，月薪兩萬多元，無子女等（本院卷第56頁），足認被告對所犯本案確有悔意，堪信其經此偵、審程序及刑之宣告，當能知所警惕，本院因認對被告所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰予宣告緩刑4年，以勵自新。
又本案雖為緩刑宣告，惟認有附條件之必要，併依刑法第74條第2項第5款宣告，於判決定確定後2年內應向指定之政府機關、政府機構、行政法人、社區或其他符合公益目的之機構或團體，提供240小時之義務勞務，並依刑法第93條第1項第2款規定，諭知緩刑期間應付保護管束。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、刑法第74條第1項第1款、第2項第5款、第93條第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官張馨尹提起公訴，檢察官楊四猛到庭執行職務。
中 華 民 國 113 年 4 月 3 日
刑事第六庭 審判長法 官 陳德民
法 官 鄭富城
法 官 孫惠琳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蔡於衡
中 華 民 國 113 年 4 月 3 日
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