臺灣高等法院刑事-TPHM,98,上易,453,20090223,1

臺灣高等法院刑事判決 98年度上易字第453號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
（現因另案於臺灣臺北監獄執行中）
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院九十七年度易緝字第一七一號，中華民國九十八年一月五日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署九十六年度毒偵字第八八八四號、第九○七四號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按提起第二審之上訴，其上訴書狀應敘述具體理由，為第二審上訴必備之程式。

此觀民國九十六年七月四日修正公布刑事訴訟法第三百六十一條第二項之規定甚明。

倘上訴理由之敘述未合乎具體之要求者，其上訴即屬同法第三百六十二條前段所定「上訴不合法律上之程式」，第二審法院應依同法第三百六十七條前段之規定，以判決駁回之。

至其理由之具體與否，屬第二審法院審查範圍，不在第一審法院命補正之列，上訴書狀如已敘述理由，但其理由非屬具體，即不符上訴之法定要件，第二審自得逕以判決駁回，無定期命補正問題（最高法院九十七年度台上字第三五九九號判決參照）。

此與上訴書狀全未敘述上訴理由者，第一審法院依刑事訴訟法第三百六十一條第三項之規定，應定期間先命補正之情形，尚屬有別。

又第二審上訴之目的，既在於請求撤銷、變更原判決，則所謂具體理由，必係依卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已提出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者，皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院九十七年度台上字第八九二號判決意旨參照）。

二、本件原判決認定上訴人即被告甲○○有如其事實欄所載，分別於九十六年十月卅一日、同年十一月五日施用第二級毒品甲基安非他命各一次等犯行，因而依數罪併罰之例論處其犯施用第二級毒品之罪刑（均累犯）。

被告不服原審判決，提起上訴，雖形式上提出上訴理由，然僅謂：上訴人前因施用第二級毒品案件，經送觀察、勒戒後，復經法院多次判刑在案，並非漠視法令禁制而再犯本罪，係因上訴人年邁體衰，又加上子女長期在美國就讀（現已畢業回國）無法在旁陪伴，致使情緒低落且覓不著正常管道可以抒發心理之壓力，才藉由施用毒品來麻醉自己。

上訴人入監服刑經自我反省後，備感羞愧，深知施用毒品並非能得到實質之幫助，相當後悔。

懇請鈞院念其上訴人所為係以自戕身心健康為主，並未危害到他人之生命、身體、財產等法益，尚無明顯重大之實害等一切情狀，且上訴人犯後坦承犯行，於入監前就已將其毒癮戒除，也無繼續施用之傾向（通緝到案後有採集尿液，有驗尿報告可資證明），懇請鈞院撤銷原審之判決，改判上訴人訴求之刑（有期徒刑六月），給予被告即上訴人可易科罰金及自新之機會，待九十八年一月二十四日滿期出監後，絕不再犯相同之罪云云。

按刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量之權。

量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之行為罪責為基礎，並斟酌刑法第五十七條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。

原判決已說明「審酌被告前已因施用毒品經觀察、勒戒後獲不起訴之寬典，復因施用毒品而多次負有刑責，猶應知所惕勵，對於施用毒品之違法性及可罰性，應有明確而強烈之認識，詎其不知悛悔，復行施用甲基安非他命，戕害自己身心健康，兼衡其智識程度、犯罪動機、目的、犯後態度及犯罪後自承施用毒品犯行等一切情狀。」

，資為量處被告徒刑之理由，既未逾法定刑度，又無濫用量刑權限之情形，即不得遽指為違法。

被告未依據卷內既有訴訟資料，具體指出或表明原判決有何採證、認事、用法、量刑等足以影響判決本旨之不當或違法之理由，自形式上觀察，核非足以動搖原判決之具體理由。

依上說明，被告上訴理由與刑事訴訟法第三百六十一條第二項所稱「具體理由」，尚非相當，其上訴為不合法律上之程式，並無須再行命其補正，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十七條前段、第三百七十二條，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 2 月 23 日
刑事第九庭審判長法 官 陳貽男
法 官 許宗和
法 官 何信慶
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 王泰元
中 華 民 國 98 年 2 月 24 日