臺灣高等法院刑事-TPHM,99,上訴,904,20100319,1

臺灣高等法院刑事判決 99年度上訴字第904號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院98年度訴字第4551號，中華民國99年1月29日第一審判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署98年度毒偵字第8017號 ，由原審改行簡式審判程序），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按提起第二審之上訴，其上訴書狀應敘述具體理由，為第二審上訴必備之程式。

此觀民國96年7月4日修正公布刑事訴訟法第361條第2項之規定甚明。

倘上訴理由之敘述未合乎具體之要求者，其上訴即屬同法第367條前段所定「上訴不合法律上之程式」，第二審法院應依同法第372條前段之規定，以判決駁回之。

至其理由之具體與否，屬第二審法院審查範圍，不在第一審法院命補正之列，上訴書狀如已敘述理由，無論其具體與否，即無待其補提理由書或命補正之問題。

此與上訴書狀全未敘述上訴理由者，第一審法院依刑事訴訟法第361條第3項之規定，應定期間先命補正之情形，尚屬有別。

又第二審上訴之目的，既在於請求撤銷、變更原判決，則所謂「具體理由」，自應就原判決如何足以撤銷、如何應予變更之「事實上」或「法律上」之具體根據，本於確實之訴訟資料暨原因事實之所出，逐一敘述、記載，必已具體指出原判決事實認定所依憑之證據有如何之錯誤（例如原判決所採納之證據如何不具證據能力，所為證明力之判斷如何違背經驗、論理法則等），法律之適用（尤其實體法）有如何違誤之處，而足以動搖原判決使之成為不當或違法而得改判之事由；

必要時並應提出有利於己之事證，期使第二審法院採納，俾為有利於上訴人之認定，始屬合法。

上訴理由之敘述，應先合乎具體之要求，始有所敘述可取與否之實體審理與判斷之問題。

是上訴人之上訴書狀雖敘述上訴理由，但僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱等情詞，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該等事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法（例如所指摘訴訟程序之瑕疵，將因第二審重新審理而補正），或其所陳之事由，與訴訟資料所載不相適合，或所指摘原判決之「不當」或「違法」根本不存在者，均應認其實質上並未符合具體之要件，庶符節制濫行上訴之立法意旨。

二、原審判決上訴人即被告甲○○施用第一級毒品 (累犯)，處有期徒刑7月。

又施用第二級毒品 (累犯)，處有期徒刑3月。

應執行有期徒刑8月。

上訴人不服原審判決而提起上訴，上訴意旨略以: 被告坦承吸食第一級及第二級毒品，惟本件量刑過重。

被告深具悔悟，家中經濟狀況不佳，請依刑法第59條規定酌減刑期云云。

三、原判決依憑被告之自白、臺灣檢驗科技股份有限公司98年11月12日濫用藥物檢驗報告及毒品案件尿液檢體編號及姓名對照表等證據，認定被告有施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，已於理由內，詳述其調查證據之結果及取捨證據認定之理由，從形式上觀察，於法尚無不合。

惟查，刑之量定，為求個案裁判之妥當性，法律賦予法院裁量之權。

量刑輕重，屬為裁判之法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。

又按刑法第59條之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用，至於犯罪動機、情節輕微、素行端正、家計負擔、犯後態度等情狀，僅可為法定刑內從輕科刑之標準，不得據為酌量減輕之理由（最高法院51年台上字第899號、28年上字第1064號等判例意旨可參）。

原判決關於科刑之部分，已斟酌被告前經強制戒治完畢完畢，猶犯本案，惟考量施用毒品者戒除不易，且犯罪心態與一般刑事犯罪之本質不同，暨衡以其施用毒品之動機、犯後坦承犯行且態度尚佳、自承業已接受美沙冬治療及所自述之生活狀況等一切情狀，而為刑之量定之準據。

經核並無量刑輕重相差懸殊等裁量權濫用之情形。

另被告施用毒品之犯罪情狀並無何可憫恕之情事，被告徒以其犯罪後態度及家中經濟狀況，要求法院適用刑法第59條，揆諸上揭判例意旨，顯有違誤。

上訴人所執上訴理由，純係對原判決就刑之量定已詳予說明審酌之事項，漫為爭執，應認其實質上未符合具體之要件。

依上說明，其上訴為不合法律上之程式，應予駁回。

並不經言詞辯論為之。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 19 日
刑事第二十二庭審判長法 官 郭雅美
法 官 李麗珠
法 官 洪于智
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
施用第二級毒品部分不得上訴。
書記官 強梅芳
中 華 民 國 99 年 3 月 22 日