臺灣高等法院刑事-TPHM,99,聲減,131,20101207,1

臺灣高等法院刑事裁定 99年度聲減字第131號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 徐明達
上列受刑人因聲請減刑及定應執行刑案件，已經判決罪刑確定，聲請人聲請減刑（聲請案號：臺灣高等法院檢察署99年度聲減字第116 號），本院裁定如下：

主 文

徐明達所犯如附表編號1 所列之罪，減為有期徒刑2 月又15日，與附表編號2 已減刑之違反期貨交易法罪，應執行有期徒刑伍月。

理 由

一、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、第53條分別定有明文。

而被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷，其在定應執行刑之前已先執行之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，其前已執行部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢。

亦即若僅數罪中之一罪所宣告之刑執行完畢，而數罪合併所定應執行之刑尚未執行完畢，應認為執行未畢（最高法院93年度台非字第298 號裁定意旨、78年度第2 次刑事庭會議決議意旨可資參照）。

二、再按刑法第2條第l 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。

本件被告於裁判確定前犯數罪，附表編號1 、2 所示等罪均係於95年7 月1 日之前犯之，而刑法第51條業於民國94年l 月7 日修正公布，並於95年7 月l 日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5款規定: 「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾20年。」

；

修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾30年」比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依修正後刑法第2條第l 項前段之規定，仍應依修正前刑法第51條第5款，定其應執行之刑。

三、茲檢察官以受刑人所犯如附表編號1 所示之罪，其犯罪時間在中華民國96年4 月24日以前，並經本院判處有期徒刑5 月確定，因合於中華民國九十六年罪犯減刑條例規定之減刑條件，聲請予以減刑，並聲請與附表編號2 所示違反期貨交易法罪之有期徒刑6 月（已減刑為3 月）部分，定其應執行之刑等語。

經核附表編號1 所示之罪刑雖已執行完畢，惟因附表編號2 所示之罪，係在此罪判決確定前所犯，二罪應併合處罰，依上開說明，於所裁定之應執行之刑尚未執行完畢前，附表編號1 所示之罪刑，即屬尚未執行完畢（日後指揮執行時另予扣除），又符合減刑規定，自應先予減刑後，並定應執行之刑。

綜上，本件上開部分之聲請核屬正當，應予准許。

另受刑人所犯如附表所示之罪，均係最重本刑7 年以下有期徒刑之罪，尚不得依中華民國九十六年罪犯減刑條例第9條諭知易科罰金，檢察官聲請依該條諭知易科罰金部分，容屬誤會，附此敘明。

四、爰依中華民國九十六年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第8條 第1項、第3項、第10條，刑法第2條第1項、第53條、修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 99 年 12 月 7 日
刑事第十四庭 審判長法 官 陳志洋
法 官 遲中慧
法 官 謝靜慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳泰寧
中 華 民 國 99 年 12 月 8 日