臺灣高等法院刑事-TPHM,101,上訴,2410,20120904,1

臺灣高等法院刑事判決 101年度上訴字第2410號
上 訴 人
即 被 告 陳玉來
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣桃園地方法院101 年度審訴字第906 號，中華民國101 年6 月29日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方法院檢察署101 年度毒偵字第1440號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由按刑事訴訟法第350條、第361條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，為上訴必備之程式。

倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。

所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事實或新證據，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年台上字第892 號判決意旨參照）。

被告上訴意旨略以：其犯後態度良好，經此教訓，已不再沾染毒品，倘入監執行，恐體弱多病之高齡母親無人照料，請求從輕量刑，准予易科罰金云云。

經查：㈠原審判決以上訴人即被告陳玉來前於民國97年間因施用毒品案件，經臺灣高雄地方法院97年度審毒聲字第392 號裁定送觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品傾向，經同院97年度審毒聲字第901 號裁定令入戒治處所施以強制戒治，嗣因其戒治成效經評定為合格，於98年4 月28日執行完畢釋放出所，並經臺灣高雄地方法院檢察署檢察官以98年度戒毒偵字第155 號為不起訴處分確定；

於98年間（即前開強制戒治執行完畢後5 年內）復因施用毒品案件，分別經原審法院100 年度審訴字第2649號判決判處有期徒刑6 月、2 月，應執行有期徒刑7 月確定；

於100 年間又因施用毒品案件，經原審法院100 年度審訴字第1096號判決分別判處有期徒刑6 月、2 月，應執行有期徒刑7 月確定；

前揭各罪刑嗣經原審法院101年度聲字第1257號裁定合併定應執行有期徒刑1 年確定，甫於101 年5 月17日易科罰金執行完畢（於本案尚不構成累犯）。

竟仍不知悔改，分別基於施用第一、二級毒品之犯意，再於101 年3 月29日22時10分許為警採尿時起往前回溯26小時內之某時（應扣除為警查獲後無法施用毒品之時間），在其位於桃園縣平鎮市○○路○段150 巷205 弄78號之住處內，以將第一級毒品海洛因摻入香菸內吸食之方式，施用第一級毒品海洛因1 次；

另於同年月28日18時許，在上址住處內，以將第二級毒品甲基安非他命置於鋁箔紙上燒烤吸食之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1 次等情，有被告於原審準備及審理程序中之自白、桃園縣政府警察局桃園分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、檢體紀錄表、被採尿人尿液暨毒品真實姓名與編號對照表、中山醫學大學附設醫院檢驗科藥物檢測中心尿液檢驗報告、毒品檢體檢驗報告各1 份，及扣案第二級毒品甲基安非他命2 包（含袋，驗前合計毛重2.03公克、驗餘合計毛重2.006 公克）等證據資料可證（偵卷第18正背面、20-22 、53-54 頁）。

認被告犯行事證明確，並審酌被告前已因施用毒品案件經觀察、勒戒、強制戒治執行完畢及刑之宣告，本應徹底戒除毒癮，詎其仍未能自新、戒斷毒癮，竟仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第一、二級毒品，戕害自身健康，漠視法令禁制，實不宜寬縱，兼衡其智識程度、犯罪之動機、目的、手段及其犯罪後坦承犯行，態度尚佳等一切情狀，分別量處有期徒刑7 月、3 月，應執行有期徒刑8 月，扣案甲基安非他命2 包含袋（驗餘合計毛重2.006 公克）並諭知沒收銷燬。

㈡查原審判決已詳敘其認定被告犯罪之證據及理由，並無何違反經驗法則、論理法則，而依其確認之事實所為之法律適用，亦無違誤。

查被告前曾因施用毒品執行觀察勒戒、強制戒治後，復因施用毒品經法院判刑確定，其再為本件犯行，顯無戒毒悔改之意，且其前兩次施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之犯行，各已分別經法院判處有期徒刑6 月、2 月確定，原審就其本次犯行判處有期徒刑7 月、3月，核無違法或不當，且未違比例原則。

被告上訴意旨空言已戒除毒癮，稱有母親待照料無法入監，期從輕其刑能易科罰金等情，並未依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明原審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，或足以影響原判決，構成應撤銷之具體事由，顯與前揭具體理由之要件不符，其上訴自屬不合法律上之程式，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 4 日
刑事第二十一庭審判長法 官 周政達
法 官 趙文卿
法 官 江翠萍
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
「切勿逕送上級法院」。
施用第二級毒品部分不得上訴。
書記官 王靜怡
中 華 民 國 101 年 9 月 4 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。