臺灣高等法院刑事-TPHM,101,聲,2865,20120910,1

臺灣高等法院刑事裁定 101年度聲字第2865號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳昆佑
上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件，就本院 100年度上訴字第3625號確定判決聲請更定累犯之刑 (聲請案號：臺灣高等法院檢察署101年度執聲字第1434號)，本院裁定如下：

主 文

陳昆佑販賣第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆年捌月。

未扣案之販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟元，沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；

扣案之門號0000000000號行動電話（含 SIM卡）壹支、磅秤壹台、分裝袋（小）拾参包、分裝袋（中）貳拾壹包、分裝袋（大）貳拾伍包，均沒收。

又販賣第二級毒品，未遂，累犯，處有期徒刑貳年肆月；

扣案之第二級毒品甲基安非他命肆包（驗前總毛重拾捌點肆公克，包裝袋總重參點柒公克，取零點壹陸公克鑑定用罄）、甲基安非他命壹包（毛重壹點壹柒玖公克，驗餘淨重零點玖參捌捌公克）均沒收銷燬之。

扣案之門號0000000000號行動電話（含 SIM卡）壹支、磅秤壹台、分裝袋（小）拾参包、分裝袋（中）貳拾壹包、分裝袋（大）貳拾伍包，均沒收。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人陳昆佑因違反毒品危害防制條例等二罪，前經本院以 100年度上訴字第3625號判決確定，惟於裁判確定後，發覺為累犯，依刑法第47條應加重本刑至二分之一，爰依刑事訴訟法第477條規定，聲請累犯更定其刑。

二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，刑法第47條第1項定有明文。

又同法第48條前段規定，裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。

而依刑法第48條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦定有明文。

三、查受刑人前因違反毒品危害防制條例等 2罪，經臺灣臺北地方法院以98年度簡字第171號、第635號判決各判處有期徒刑3月，如易科罰金，均以新臺幣 1仟元折算1日確定，嗣經臺灣臺北地方法院以98年度聲字第756號定應執行刑有期徒刑5月，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算1日，並於民國98年12月10日易科罰金執行完畢，此有各判決書、被告全國刑案資料查註表在卷可稽。

而本件受刑人違反毒品危害防制條例案件，經本院以 100年度上訴字第3625號判決，就受刑人販賣第二級毒品 2罪，分別判處有期徒刑4年、2年確定，亦有該判決書在卷可參。

經查，受刑人所犯販賣第二級毒品 2罪之犯罪時間分別為100年5月31日、同年6月4日，是本件受刑人於受上述有期徒刑5月之執行完畢後，5年內再犯本件有期徒刑以上之販賣第二級毒品 2罪，均係屬累犯，原確定判決未依法論以累犯，茲檢察官向最後事實審之本院聲請更定累犯之刑，本院審核認聲請為正當，爰依上揭條文更定其刑如主文所示。

至被告本件與另案（臺灣臺北地方法院 100年度訴字第 954號判決）合併定應執行刑部分，應待本件確定後另由檢察官聲請為之，併此敘明。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第48條前段、第47條第1項規定，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 10 日
刑事第二十三庭 審判長法 官 趙文卿
法 官 林庚棟
法 官 林孟宜
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 賴立旻
中 華 民 國 101 年 9 月 13 日