臺灣高等法院刑事-TPHM,101,聲,3165,20120928,1

臺灣高等法院刑事裁定 101年度聲字第3165號
聲 請 人
即 被 告 邱本成
上列聲請人因本院99年上訴字第3708號詐欺案件，聲請易科罰金，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：聲請人即被告邱本成因涉犯共同常業詐欺取財等罪，經本院99年上訴字第3708號判決宣告所犯共同常業詐欺取財罪，處有期徒刑1年7月，所犯共同詐欺取財罪共4罪，如該判決附表二編號一至三、九所示，各處如附表二編號一至三、九所示之刑，各減為如附表二編號一至三、九所示之刑，嗣聲請人就其中被訴常業詐欺取財罪部分，聲明不服，提起第三審上訴，而其餘被訴共同詐欺取財罪共4罪部分，屬不得上訴第三審之案件，而於本院99年上訴字第3708號判決時，即告確定；

聲請人尚有二名子女未成年子女須扶養，而被告之配偶僅為保險業務員，收入有限且不穩定，另聲請人尚有年邁父親需要扶養，故聲請人基於家庭、扶養責任之關係，執行顯有困難，爰依司法院院字第1356號解釋及司法院(82)廳刑一字第5074號函釋之意旨，請求就上開共同詐欺取財罪共4罪部分，諭知易科罰金之折算標準云云。

二、按犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金，刑法第41條第1項前段固定有明文。

惟按數罪併罰中之一罪，其最重本刑，雖在5年以下（原為3年以下），而他罪之最重本刑，如已超過5年，則因併合處罰之結果，根本上不得易科罰金，故於諭知判決時，無庸為易科折算標準之記載，法院竟於併合處罰判決確定後，又將其中之一部以裁定諭知易科罰金，其裁定應認為無效，此有司法院院字第2702號解釋意旨可資參照。

嗣司法院釋字第144號解釋意旨亦謂：「數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。」

同院釋字第679號解釋更進一步確認：「本院院字第2702號解釋認為得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，因併合處罰之結果，不得易科罰金，故於諭知判決時，無庸為易科折算標準之記載。

本院釋字第144號解釋進而宣示『數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載。』

係考量得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪併合處罰，犯罪行為人因不得易科罰金之罪，本有受自由刑矯正之必要，而對犯罪行為人施以自由刑較能達到矯正犯罪之目的，故而認為得易科罰金之罪，如與不得易科罰金之罪併合處罰時，不許其易科罰金。

上開解釋旨在藉由自由刑之執行矯正犯罪，目的洵屬正當，亦未選擇非必要而較嚴厲之刑罰手段，與數罪併罰定應執行刑制度之本旨無違，亦與憲法第23條規定之比例原則尚無牴觸，並無變更之必要。」

三、經查：本件聲請人經本院99年度上訴字第3708號判決認定共同犯常業詐欺罪及詐欺取財罪，其中如該案判決附表二編號一至三、九等4罪，各判處有期徒刑5月、3月、3月及2月，減為有期徒刑2月15日、1月15日、1月15日及1月，另犯共同常業詐欺取財罪，處有期徒刑1年7月，並皆與其他經上訴駁回之部分（即該判決附表二編號四至八、十至十一部分），定應執行刑有期徒刑2年4月等情，有判決書、本院被告前案紀錄表在卷可憑。

因常業詐欺取財罪之法定本刑為1年以上7年以下有期徒刑，屬不得易科罰金之罪，經與得易科罰金之詐欺取財罪等罪數罪併罰，依前揭解釋之意旨，自無庸再為易科折算標準之記載。

次查：聲請人就上開判決常業詐欺取財罪及不得上訴第三審之詐欺取財罪，一併提起第三審上訴，業經最高法院於101年9月13日以101年度台上字第465 6號刑事判決駁回聲請人之全部上訴確定，有該最高法院判決及本院被告前案紀錄表附卷可參。

是聲請人於本院上開判決確定後之101年9月20日（見蓋於聲請人本件聲請狀上之本院收狀戳日期），始就其犯詐欺取財罪中如該判決附表二編號一至三、九等4罪，聲請諭知易科罰金之標準，與前開號解釋之意旨不合。

又上述本院判決主文並非漏未記載易科罰金之折算標準，且該判決於聲請人提出本件聲請時，業已全部確定，而非屬得易科罰金之罪先行確定，其他不得易科罰金之罪因在上訴中、尚未確定之情形，聲請人聲請意旨所引司法院院字第1356號解釋及司法院（82）廳刑一字第5074號函釋（指原得易科罰金之罪先行確定，而不得易科罰金之罪尚未確定之情形），於本件情形不同，並無援用之餘地，附此敘明。

四、綜上，聲請人本件聲請於法不合，應予駁回。據上論斷，依刑事訴訟法第220條，裁定如主文。

中 華 民 國 101 年 9 月 28 日
刑事第十四庭審判長法 官 王復生
法 官 李釱任
法 官 魏瑞紅
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官 蔡慧娟
中 華 民 國 101 年 10 月 1 日