臺灣高等法院刑事-TPHM,103,聲,1513,20140512,1

臺灣高等法院刑事裁定 103年度聲字第1513號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 林冠凱
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第607號），本院裁定如下：

主 文

甲○○因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑叁年捌月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯強制性交等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第50條第2項、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、查受刑人行為後，民國94年2月2日修正公布之刑法，業於95年7月1日起施行，其中第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，本身尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法第2條第1項之規定，為「從舊從輕」之比較；

並應就罪刑有關之共犯、未遂犯、想像競合犯、牽連犯、連續犯、結合犯，以及累犯加重、自首減輕暨其他法定加減原因（如身分加減）與加減例等一切情形，綜其全部罪刑之結果而為比較（最高法院95年 5月23日95年度第 8次刑事庭會議決議參照）。

再按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第53條亦有明文。

而受刑人行為後，94年2月2日修正公布之刑法第51條，業於95年7月1日起施行，刑法第50條亦於102年1月23日修正公布，同年 1月25日起施行，茲就新舊法如何比較適用，分述如下：㈠刑法第51條第5款將多數有期徒刑合併應執行之刑，由「不得逾20年」修正為「不得逾30年」，是裁判確定前犯數罪，數罪均在新法施行前所犯者，於新法施行後，定應執行刑時，應依新法第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律。

裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同（最高法院95年5月23日95年度第8次刑事庭會議決議參照）。

茲受刑人於裁判確定前犯如附表所示之數罪，且其中編號 2所示之罪，係於95年7月1日新法施行前犯之，比較修正前、後刑法第51條第5款，自以修正前之規定較有利於受刑人。

㈡刑法第50條：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之」，業經修正為：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是依修正後規定，對於裁判前所犯數罪存有該條第1項但書各款所列情形，除受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。

參諸刑法總則編第 7章有關數罪併罰之規定，係立法者基於刑事政策之考量，避免數罪累計而處罰過嚴，罪責失衡，藉此將被告所犯數罪合併之刑度得以重新裁量，防止刑罰過苛，以保障人權；

惟如被告所犯之數罪中有原得易科罰金之罪者，將因合併定執行刑之他罪而產生不同之結果，於數罪中兼有不得易科罰金之刑時，經定其應執行刑，原可易科罰金之刑，亦不得易科罰金，於被告是否有利，仍應依個別情狀甄別之，依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問受刑人之利益與意願，一律併合處罰之；

且法院於裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人。

茲本件受刑人所犯如附表編號1所示之罪，為得易科罰金之罪，編號2所示之罪，則為不得易科罰金之罪，經比較新舊法結果，自以修正後刑法第50條規定，對其較為有利。

㈢綜上所述，關於刑法第50條，以新法對受刑人較為有利，關於刑法第51條，固以舊法較為有利，惟受刑人所犯如附表所示之各罪宣告刑暨減得之刑，合併刑期並未逾20年，是就刑法第51條適用新法，對其亦無不利，故綜合比較新舊法結果，自應適用修正後即現行刑法之規定。

三、查受刑人因犯如附表所示之公共危險等數罪，經臺灣士林地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，此有各該刑事判決及本院被告前案紀錄表在卷可參。

茲受刑人所犯如附表編號1所示得易科罰金之罪與編號2所示不得易科罰金之罪，固合於修正後刑法第50條第1項但書之規定，惟受刑人請求檢察官聲請合併定其應執行刑，此有執行筆錄附卷可稽（見本院卷第5至6頁），從而檢察官依受刑人請求，聲請就受刑人所犯如附表所示之各罪所處之刑，合併定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，並斟酌受刑人犯罪之情節及行為次數，對於受刑人所犯數罪為整體非難評價，裁定定其應執行之刑。

四、依刑事訴訟法第477條第1項、刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 103 年 5 月 12 日
刑事第十六庭審判長法 官 葉騰瑞
法 官 莊明彰
法 官 陳芃宇
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 李佳芬
中 華 民 國 103 年 5 月 13 日