臺灣高等法院刑事-TPHM,104,聲,2554,20150812,1

臺灣高等法院刑事裁定 104年度聲字第2554號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳重銜
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第1135號），本院裁定如下

主 文

甲○○所犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑參年捌月。

理 由

一、按被告犯應併合處罰之數罪，經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪是否執行完畢，均係以所定之應執行刑全部執行完畢為斷。

其在定應執行刑之前已先執行之有期徒刑之罪，因嗣後與他罪合併定應執行刑，而由檢察官換發執行指揮書執行應執行刑，是其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除，該罪宣告之刑不能認為已執行完畢。

本件受刑人甲○○因槍砲彈藥刀械管制條例等數罪，先後經臺灣宜蘭地方法院、最高法院分別判處如附表編號1至2所示之刑，均經確定在案，且附表編號2所示之罪，係在附表編號1所示之罪判決確定前所犯，則附表編號1所示已先執行之罪，因與附表編號2所示之罪合併定應執行刑，不能認為已執行完畢。

又按併合處罰之數罪本屬各自獨立之罪，其罪責分別存在，僅係處罰上發生合併之關係。

倘併罰數罪之宣告刑，其中得易刑處分者與不得易刑處分者併合處罰結果，而不得易刑，造成受刑人之不利益，有違限制刑罰加重之恤刑目的。

民國102年1月23日修正公布（同年月25日生效）刑法第50條第1項規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」

第2項規定：「前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」

故裁判確定前犯數罪，而有修正後刑法第50條第1項但書之情形，除受刑人於判決確定後請求檢察官聲請定應執行刑者外，不適用併合處罰之規定，賦予受刑人選擇權，以符合其實際受刑利益。

從而修正後刑法第50條之規定，自較修正前之規定為有利於受刑人。

本件受刑人所犯如附表所示之罪，均係於102年1月25日前犯之，經比較新舊法結果，應適用修正後刑法第50條之規定，依同法第51條規定，定應執行刑。

二、按數罪併罰之定應執行之刑，係出於刑罰經濟與責罰相當之考量，並非予以犯罪行為人或受刑人不當之利益，為一種特別的量刑過程，相較於刑法第57條所定科刑時應審酌之事項係對一般犯罪行為之裁量，定應執行刑之宣告，乃對犯罪行為人本身及所犯各罪之總檢視，除應考量行為人所犯數罪反應出之人格特性，並應權衡審酌行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，在量刑權之法律拘束性原則下，依刑法第51條第5款之規定，採限制加重原則，以宣告各刑中之最長期為下限，各刑合併之刑期為上限，但最長不得逾30年，資為量刑自由裁量權之外部界限，並應受法秩序理念規範之比例原則、平等原則、責罰相當原則、重複評價禁止原則等自由裁量權之內部抽象價值要求界限之支配，使以輕重得宜，罰當其責，俾符合法律授與裁量權之目的，以區別數罪併罰與單純數罪之不同，兼顧刑罰衡平原則。

經查，本件受刑人因賭博、槍砲彈藥刀械管制條例等數罪，先後經臺灣宜蘭地方法院、最高法院分別判處如附表編號1至2所示之刑，均經分別確定在案，有臺灣宜蘭地方法院101年度訴字第497號宣示判決筆錄、判決、本院103年度上訴字第1574號判決、最高法院104年度台上字第1508號判決各在卷可考。

茲檢察官依受刑人之請求，依修正後刑法第50條規定，聲請定應執行刑，核無不合。

本院審酌受刑人之犯罪情節及所反應出之人格特性，權衡行為人之責任與整體刑法目的及相關刑事政策，定其應執行之刑為有期徒刑3年8月（併科罰金部分，應與有期徒刑部分併執行之，毋庸定其應執行刑）。

三、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第1項但書第1款、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 12 日
刑事第二十一庭 審判長法 官 王國棟
法 官 潘翠雪
法 官 楊智勝
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 謝秀青
中 華 民 國 104 年 8 月 12 日
附表：
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 │  編      號  │       1        │       2        │
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 │  罪      名  │      賭博      │槍砲彈藥刀械管制│
 │              │                │條例            │
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 │  宣  告  刑  │  有期徒刑4月   │有期徒刑3年6月（│
 │              │                │併科罰金新台幣4 │
 │              │                │萬元）          │
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 │  犯 罪 日 期 │100年1月間至101 │101年2月中旬某日│
 │              │年2月間         │晚間8時許前之某 │
 │              │                │時許至101.03.04 │
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 │ 偵察機關案號 │宜蘭地檢101年度 │宜蘭地檢101年度 │
 │              │偵字第1104號    │少連偵字第13號  │
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 │      │法  院│    宜蘭地院    │     本院       │
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 │最後事│案  號│101年度訴字第497│103年度上訴字第1│
 │實  審│      │號              │574號           │
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 │      │判  決│   102.09.13    │   103.10.14    │
 │      │日  期│                │                │
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 │      │法  院│    宜蘭地院    │    最高法院    │
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 │確  定│案  號│101年度訴字第497│104年度台上字第1│
 │判  決│      │號              │508號           │
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 │      │判決確│   102.09.13    │   104.05.28    │
 │      │定日期│                │                │
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 │ 附         註│已執畢。        │                │
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