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臺灣高等法院刑事裁定 104年度聲字第2587號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 劉惕生
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104年度執聲字第1142號），本院裁定如下：
主 文
劉惕生犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑柒年伍月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人劉惕生因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定其應執行之刑等語。
二、裁判確定前犯數罪者，併合處罰；數罪併罰有二裁判以上者，應依第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第50條、同法第53條分別定有明文。
又法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。
法院就自由裁量權之行使，除不得逾越法律所規定範圍之外部性界限外，尚應受比例原則、公平正義原則之規範，謹守法律秩序之理念，體察法律之規範目的，使其結果實質正當，合於裁量之內部性界限，俾與立法本旨相契合，倘違背此內部性界限，即屬權利濫用之違法（最高法院96年度台上字第7583號裁判意旨參照）。
故更定之執行刑，不應比前定之執行刑加計其他裁判所處刑期後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違，難認適法。
三、受刑人於裁判確定前所犯如附表編號１至５所示之罪均係於民國102年1月25日之前犯之，而刑法第50條業於102年1月23日修正公布，並於同年月25日施行。
修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」
修正後刑法第50條第1項規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。
但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。
二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。
三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。
四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。」
。
其中附表編號２、３、５所示之罪，係屬不得易科罰金之罪，而附表編號１、４所示之罪，則屬得易科罰金之罪，經比較新舊法結果，修正後刑法第50條第1項規定使行為人取得易科罰金之利益，行為人於裁判時雖未能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，惟仍得於判決確定後聲請檢察官定執行刑，而修正前刑法第50條剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人。
從而，本件附表所示各罪，均應適用修正後之刑法第50條規定。
次按，如有刑法第50條第1項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之，刑法第50條第2項定有明文。
查：本件受刑人於裁判確定前所犯如附表所示附表編號２、３、５所示之罪，係屬不得易科罰金之罪，而附表編號１、４所示之罪，則屬得易科罰金之罪，本件即屬得易科罰金與不得易科罰金之各罪合併聲請其應執行刑之案件，需經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款規定定其應執行刑。
四、經查：本件受刑人因違反毒品危害防制條例等數罪，經臺灣桃園地方法院、本院及最高法院先後判處如附表所示之刑（其中附表編號１至４所示之罪，經臺灣桃園地方法院以 101年度聲字第2012號裁定應執行有期徒刑1年7月確定），另附表編號５所示之罪（經臺灣桃園地方法院以100年度訴字第677號判處有期徒刑6年，嗣分別經本院以101年度上訴字第1465號及最高法院以103年度台上字第3603 號判決駁回上訴確定），其犯罪時間係在附表編號１至２所示裁判確定（ 100年5月31 日）前所犯，而本院為附表編號５所示犯罪事實之最後事實審法院，有上開案件刑事判決附卷可稽（本院卷第7頁至第42 頁）。
故檢察官依受刑人之聲請就附表所示各罪定其應執行之刑，復有受刑人所提之「聲請狀」1 份在卷可憑（本院卷第5頁、第6頁）。
本院審核認檢察官之聲請為正當，應就附表所示各罪定其應執行如主文所示之刑。
據上論斷，依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 8 月 13 日
刑事第三庭審判長法 官 周盈文
法 官 吳冠霆
法 官 潘長生
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 彭威翔
中 華 民 國 104 年 8 月 14 日
附表
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│編 號│ １ │ ２ │ ３ │
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│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑4月 │有期徒刑8月 │有期徒刑8月 │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯罪日期│99年10月1日 │99年10月1日 │100年4月20日 │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查機關│臺灣桃園地方法院檢察署│臺灣桃園地方法院檢察署│臺灣桃園地方法院檢察署│
│年度案號│99年度毒偵字第5255號 │99年度毒偵字第5255號 │100年度毒偵字第1947號 │
├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│最│法院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│後│ │ │ │ │
│事│ │ │ │ │
│實├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│案號│100年度審訴字第523號 │100年度審訴字第523號 │100年度審訴字第1685號 │
│ │ │ │ │ │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│100年5月31日 │100年5月31日 │100年8月18日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┼──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│確│法院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│定│ │ │ │ │
│判│ │ │ │ │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │案號│100年度審訴字第523號 │100年度審訴字第523號 │100年度審訴字第1685號 │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│100年5月31日 │100年5月31日 │100年10月27日 │
│ │日期│ │ │ │
├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│是 否 得│ 是 │ 否 │ 否 │
│易科罰金│ │ │ │
├────┼───────────┴───────────┴───────────┤
│備 註│臺灣桃園地方法院檢察署101年度執更字第2601號（編號1-4應執行有期徒刑1年 │
│ │7月） │
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┌────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ ４ │ ５ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│罪 名│毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑│有期徒刑4月 │有期徒刑6年 │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│犯罪日期│100年4月20日 │99年12月6日 │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│偵查機關│臺灣桃園地方法院檢察署│臺灣桃園地方法院檢察署│ │
│年度案號│100年度毒偵字第1947號 │100年度偵字第13242號 │ │
├─┬──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│最│法院│臺灣桃園地方法院 │臺灣高等法院 │ │
│後│ │ │ │ │
│事│ │ │ │ │
│實├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│案號│100年度審訴字第1685號 │101年度上訴字第1465號 │ │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決│100年8月18日 │102年11月29日 │ │
│ │日期│ │ │ │
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│確│法院│臺灣桃園地方法院 │最高法院 │ │
│定│ │ │ │ │
│判│ │ │ │ │
│決├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │案號│100年度審訴字第1685號 │103年度台上字第3603號 │ │
│ ├──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定│100年10月27日 │103年10月16日 │ │
│ │日期│ │ │ │
├─┴──┼───────────┼───────────┼───────────┤
│是 否 得│ 是 │ 否 │ │
│易科罰金│ │ │ │
├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│備 註│臺灣桃園地方法院檢察署│臺灣桃園地方法院檢察署│ │
│ │101年度執更字第2601號 │104年度執緝字第1441號 │ │
│ │（編號1-4應執行有期徒 │ │ │
│ │刑1年7月） │ │ │
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