臺灣高等法院刑事-TPHM,108,上易,2188,20191129,1

臺灣高等法院刑事判決 108年度上易字第2188號
上 訴 人 臺灣新竹地方檢察署檢察官
被 告 孫佑諭




上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣新竹地方法院108 年度易字第513 號，中華民國108 年7 月31日第一審判決（起訴案號：臺灣新竹地方檢察署108 年度撤緩毒偵字第88號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、聲請簡易判決處刑意旨略以：被告孫佑諭前因施用毒品案件，經法院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國96年8 月29日釋放出所，並經臺灣高雄地方檢察署檢察官以96年度毒偵字第6016號為不起訴處分確定。

復於前開觀察勒戒執行完畢釋放後5 年內，因施用毒品案件，經法院判處有期徒刑4 月確定。

又因施用毒品案件，經法院判處有期徒刑6 月，經與他罪合併定應執行刑，於106 年3 月24日縮短刑期假釋出監併付保護管束，於106 年8 月15日保護管束期滿未經撤銷視為執行完畢。

詎其猶不知悔改及戒除毒品，基於施用第二級毒品之犯意，於106 年11月21日上午9 時21分許為本署觀護人室採尿時起往前回溯96小時內之某時，在新竹市其友人住處內，以玻璃球燒烤方式，施用第二級毒品安非他命1 次。

嗣經本署觀護人室採集尿液送驗後，結果呈安非他命陽性反應。

因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第2項施用第二級毒品罪嫌。

二、按起訴之程序違背規定者，法院應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條分別定有明文。

次按被告於緩起訴期間內，有刑事訴訟法第253條之3第1項各款情形之一者，檢察官得依職權或依告訴人之聲請撤銷原處分，繼續偵查或起訴。

檢察官依刑事訴訟法第253條之3 規定為撤銷緩起訴，應製作處分書敘述其處分之理由。

前項處分書，應以正本送達於告訴人、告發人、被告及辯護人。

被告接受撤銷緩起訴處分書後，得於7 日內以書狀敘述不服之理由，經原檢察官向直接上級法院檢察署檢察長或檢察總長聲請再議，刑事訴訟法第253條之3第1項、第255條第1項、第2項、第256條之1第1項分別規定甚明。

倘撤銷緩起訴之處分書，未合法送達於被告，其再議期間無從起算，該撤銷緩起訴之處分，難認已經確定。

檢察官如就同一案件提起公訴（或聲請簡易判決處刑），其起訴之程序自係違背規定，依刑事訴訟法第303條第1款，應諭知不受理之判決，始為適法（最高法院102 年度台非字第150 號判決意旨參照）。

次按民法第20條第1項規範意旨，所謂「住所」須係主觀上有久住之意思，以及客觀上有住於一定地域之事實，始足當之，顯見「住所」並非以登記為要件。

又戶籍法為戶籍登記之行政管理規定，戶籍地址乃係依戶籍法所為登記之事項，戶籍地址並非為認定住所之唯一標準，此經最高法院民事庭著有93年度台抗字第393 號、97年度台抗字第118 號裁定要旨可資參照。

是以，戶籍登記之處所固得資為推定住所之依據，惟倘有客觀之事證，足認當事人並無久居於該原登記戶籍地址之意思或事實，或雖曾住於該原登記戶籍地址後，已久無居住該原登記戶籍地址，並已變更意思以其他地域為住所者，即不得僅憑原戶籍登記之資料，而一律解為該址係其住所。

再刑事訴訟法第62條準用民事訴訟法第138條規定為寄存送達，限於不能依民事訴訟法第136條、第137條規定為送達者，始得為之。

若送達之處所，並非應受送達人之住、居所，或雖原為應受送達人之住、居所，而實際上已變更者，該原住、居所已非應為送達之處所，自不得於該送達之處所為寄存送達（最高法院64年台抗字第481 號民事判例、102 年度台抗字第438 號刑事裁定意旨參照）。

三、經查：㈠本件被告被訴前開施用第二級毒品犯行，前經臺灣新竹地方檢察署檢察官以107 年度毒偵字第405 號為附命完成戒癮治療之緩起訴處分，並經臺灣高等檢察署以107 年度上職議字第3841號為再議駁回處分而確定，緩起訴期間1 年6 月，自107 年3 月26日起至108 年9 月25日止。

惟被告於緩起訴期間有未完成戒癮治療、精神治療、心理輔導或其他適當之處遇措施及違反預防再犯所為之必要命令，臺灣新竹地方檢察署檢察官遂依職權於108 年1 月28日以108 年度撤緩字第19號撤銷原緩起訴處分，以108 年度撤緩毒偵字第88號聲請簡易判決處刑，有上開緩起訴處分書、再議駁回處分書、撤銷緩起訴處分書、聲請簡易判決處刑書、本院被告前案紀錄表各1 件附卷可資佐證（臺灣新竹地方檢察署107 年度毒偵字第405 號偵查卷宗【下稱毒偵卷】第47頁正反面、50頁、臺灣新竹地方檢察署108 年度撤緩字第19號偵查卷宗【下稱撤緩卷】第13頁、原審108 年度竹簡字第444 號刑事卷宗【下稱原審竹簡卷】第2 至3 頁、本院卷第23頁反面、25頁反面），此情首堪認定。

㈡而被告之戶籍地址業於107 年10月23日遷入新竹縣○○市○○○路00○0 號竹北市戶政事務所，有被告之個人戶籍資料查詢結果、遷徙紀錄資料查詢結果在卷足稽（原審竹簡卷第55、63頁），是臺灣新竹地方檢察署108 年度撤緩字第19號撤銷緩起訴處分書，係於108 年2 月22日寄送至「新竹縣○○市○○○路000 號」，因未獲會晤被告本人，亦無受領文書之同居人或受僱人，乃以寄存送達方式，將文書寄存於該址轄區所屬之竹北派出所，並製作送達通知書，黏貼於應受送達人住居所門首以為送達，有臺灣新竹地方檢察署送達證書存卷為憑（撤緩卷第14頁）。

上開「新竹縣○○市○○○路000 號」地址，雖係被告於106 年11月21日至臺灣新竹地方檢察署觀護人室報到採尿時填寫，及於107 年1 月29日向檢察事務官陳報之個人住址（毒偵卷第2 、39頁），惟被告因另涉施用第二級毒品案件，曾經臺灣新竹地方檢察署檢察署囑託警員至「新竹縣○○市○○○路000 號」及被告當時戶籍地址「新竹縣○○市○○○路000 號」執行拘提，其拘提報告書載明：「前往拘提時間：107 年8 月25日11時20分」、「該址大門深鎖，且無門鈴，後至福將工程行查訪，公司員工稱該員（孫佑諭）已未在竹北地區上班」、「前往拘提時間：「107 年8 月25日11時25分」、「查訪公司員工稱該員（孫佑諭）已未在此公司上班」，並檢附建築物大門深鎖、經標記為「福將工程行宿舍」、「福將搬家貨運公司中正西路565 號」招牌之照片，有新竹縣政府警察局竹北分局107 年8 月29日函暨所附拘提報告書2 件、照片3 張可佐（原審108 年度易字第444 號刑事卷宗【下稱原審易卷】第56至62頁）。

迄107 年10月5 日被告因該另涉之毒品危害防制條例案件經通緝到案時，即向檢察事務官陳明住居所為「新竹縣○○鄉○○○街0 ○0 號2 樓」，並經檢察官限制住居於該址，此觀新竹市警察局第二分局執行逮捕、拘禁告知親友通知書、臺灣新竹地方檢察署107 年10月5 日點名單、同日詢問筆錄、限制住居具結書各1 件附卷足憑（原審易卷第64至68頁）。

以上俱徵被告於107 年8 月25日前已自「新竹縣○○市○○○路000 號」遷離而未居住該址，於107 年10月5 日後則係居住於「新竹縣○○鄉○○○街0 ○0 號2 樓」。

㈢臺灣新竹地方檢察署檢察官於108 年2 月22日將該署108 年度撤緩字第19號撤銷緩起訴處分書送達「新竹縣○○市○○○路000 號」時，被告既非居住於上址，其實際上亦未前往派出所領取上開撤銷緩起訴處分書，有竹北派出所受理訴訟文書寄存登記簿影本存卷可參（原審竹簡卷第61頁），自不生合法送達之效力。

檢察官未依職權查明被告有無其他可受送達之住居所，或斟酌是否應依刑事訴訟法第59條第1款規定，循公示送達方式為之，逕以該撤銷緩起訴處分書已合法送達，未據被告聲請再議，認其撤銷緩起訴處分業已確定，而就同一案件繼續偵查、起訴，自非適法。

㈣綜上，本件臺灣新竹地方檢察署108 年度撤緩字第19號撤銷緩起訴處分書既未經合法送達於被告，則檢察官於108 年3月27日就同一案件聲請簡易判決處刑時，原緩起訴處分之效力依然存續中，其起訴程式顯已違背規定，應依刑事訴訟法第303條第1款之規定，為公訴不受理之判決。

原審同上見解，為公訴不受理之諭知，於法並無違誤。

四、檢察官上訴意旨略以：被告於本件偵查程序及上開緩起訴相關表單均填載陳明其居住所為「新竹縣○○市○○○路000號」，依刑事訴訟法第55條第2項規定，具有拘束包括同地各級法院之效力，至被告於所涉另案偵查時陳報之其他資訊，苟須一一查證，不僅曠日費時，應查證之時間、範圍等，莫衷一是，自難認有拘束本案送達處所之效力。

原審以被告另案經通緝到案時陳報之居住地址，推翻被告於本案偵訊中陳明收受送達處所之效力，增加法律上所無之限制，顯係倒果為因。

綜觀全卷，被告於本案除「新竹縣○○市○○○路000 號」一址外，並未留存其他通訊地址，本件撤銷緩起訴處分書對被告當時陳明之地址而為送達，已善盡維護被告權益之能事。

從而，原審認本件撤銷緩起訴處分書送達不合法，而為公訴不受理之判決，容有未洽，應予撤銷，另為適法判決。

經查，被告於106 年11月21日、107 年1 月29日填寫、陳報之住址，距前開撤銷緩起訴處分書108 年2 月22日寄存送達之日，相隔已逾1 年之久，本難逕認被告仍居住於上開地址。

況於107 年1 月29日後，被告之戶籍地址於107 年10月23日遷入新竹縣○○市○○○路00○0 號竹北市戶政事務所，顯見其住居狀況確有更迭，此由個人戶籍檢索系統即可查詢確認。

且被告於107 年10月5 日因另案經通緝到案時，亦已向檢察事務官陳明戶籍新址「新竹縣○○市○○○路000 號」、現居所「新竹縣○○鄉○○○街0 ○0 號2 樓」，並經檢察官限制住居在「新竹縣○○鄉○○○街0 ○0 號2 樓」，均經本院說明如前，是前開撤銷緩起訴處分書送達當時，其送達址「新竹縣○○市○○○路000 號」確非被告實際住居所，揆諸首開最高法院民事判例及刑事裁定意旨，自不得以該送達之處所為寄存送達。

上訴意旨徒以被告於偵查中陳明之戶籍地、居住地，具有拘束同地各級法院之效力，指摘原判決不當，核屬無據。

從而，本件撤銷緩起訴處分書對被告未經合法送達，該撤銷緩起訴之處分，難認已經確定生效，與未經撤銷原緩起訴處分無異，檢察官在原緩起訴處分仍然有效之情況下，就同一案件提起公訴，原審以其起訴之程序違背規定，判決公訴不受理，核其認事用法，並無違誤。

檢察官仍執前詞提起上訴，為無理由，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 108 年 11 月 29 日
刑事第三庭 審判長法 官 張惠立
法 官 劉兆菊
法 官 廖怡貞
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 劉芷含
中 華 民 國 108 年 11 月 29 日