臺灣高等法院刑事-TPHM,113,聲,249,20240125,1

臺灣高等法院刑事裁定
113年度聲字第249號
聲 請 人 臺灣高等檢察署檢察官
受 刑 人 胡兆陽



上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：臺灣高等檢察署113年度執聲字第119號），本院裁定如下：

主 文

甲○○犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑拾壹月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

理 由

一、按定應執行刑，不僅攸關國家刑罰權之行使，於受刑人之權益亦有重大影響，除顯無必要或有急迫情形外，法院於裁定前，允宜予受刑人以言詞、書面或其他適當方式陳述意見之機會，程序保障更加周全。

本院已詢問受刑人甲○○（下稱受刑人）關於本件定應執行刑案件之意見（本院卷第79頁），合先敘明。

二、聲請意旨略以：受刑人因違反兒童及少年性剝削防制條例等數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，若宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長刑期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第50條第1項前段、第51條第5款分別定有明文。

又數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條之規定，定其應執行之刑，同法第53條亦定有明文。

再按刑事訴訟法第370條第2項、第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；

分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院103年度第14次刑事庭會議決議意旨參照）。

基此，上開更定之應執行刑，不應比前定之應執行刑加計其他裁判所處刑期或所定應執行刑後為重，否則即與法律秩序理念及法律目的之內部界限有違，難謂適法（最高法院93年度台非字第192號判決意旨參照）。

又按二裁判以上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行完畢，因與刑法第54條及司法院院字第1304號解釋所謂數罪併罰之各罪中有受赦免或因刑法不處罰其行為而免其刑之執行，致僅餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執行之刑（最高法院93年度台抗字第16號裁定意旨參照）。

四、經查：受刑人因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，先後經本院判決判處如附表所示之刑確定，且各罪俱係於附表編號1所示判決確定日期（110年3月30日）前所為，就上開各案犯罪事實為最後判決之法院復為本院，有本院被告前案紀錄表及如附表各編號之判決書附卷可稽。

本院就附表編號1至3所示案件再為定應執行刑之裁判時，自應受前開判決所為定應執行刑內部界限之拘束，而應在上開已定應執行刑部分加計未定應執行刑之總和即有期徒刑12月範圍內定應執行刑。

又雖如附表編號1、2部分已執行完畢（本院卷第74至75頁），揆諸前開說明，亦無妨於本院就已執行完畢部分與餘罪定應執行刑。

茲聲請人依刑事訴訟法第477條第1項之規定，以本院為犯罪事實最後判決之法院，聲請就如附表所示各罪所處之刑定應執行之刑，其聲請經核尚無不合，應予准許。

經考量受刑人所犯如附表編號1至3所示之罪均為罪質相同之意圖營利媒介使少年坐檯陪酒案件，又除附表編號3之犯罪時間在108年10月至000年0月間，附表編號1、2之犯罪時間在000年0月間至同年0月間，犯罪時間尚屬密切，又受刑人前因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件（即附表編號1、2所示案件）經臺灣桃園地方檢察署檢察官於108年9月3日偵查分案，受刑人於附表編號1、2所示案件偵查中再犯附表編號3所示兒童及少年性剝削防制條例案件，其法治觀念顯然薄弱，暨其所犯之不法內涵及侵害法益程度等情，並權衡其行為責任與整體刑法目的及相關刑事政策等因素；

再參酌受刑人於本院電詢時就定應執刑所表示之意見：如果檢察官聲請定刑對我有利，我要定刑，我希望法院定刑時再從輕量刑，並幫我註記執畢部分於執行時扣抵等語（本院卷第79頁），爰裁定如主文所示之應執行刑。

至於附表編號1至2之罪，業經執行完畢，於本件執行時，應予扣抵，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項，裁定如主文。

中 華 民 國 113 年 1 月 25 日
刑事第二十五庭審判長法 官 邱滋杉
法 官 邱瓊瑩
法 官 劉兆菊
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官 吳昀蔚
中 華 民 國 113 年 1 月 25 日
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附表：
編號 1 2 3 罪名 兒童及少年性剝削防制條例 兒童及少年性剝削防制條例 兒童及少年性剝削防制條例 宣告刑 有期徒刑5月 有期徒刑5月 有期徒刑4月 犯罪日期 000年0月間某日起至5月間某日止 108年3、4月間 108年10月起至109年2月止 偵查機關年度案號 桃園地檢108年度偵字第23770號 桃園地檢108年度偵字第23770號 桃園地檢109年度偵字第26596號 最後事實審 法院 臺灣高院 臺灣高院 臺灣高院 案號 109年度上易字第2208號 109年度上易字第2208號 112年度上易字第949號 判決日期 110年3月30日 110年3月30日 112年10月25日 確定判決 法院 臺灣高院 臺灣高院 臺灣高院 案號 109年度上易字第2208號 109年度上易字第2208號 112年度上易字第949號 確定日期 110年3月30日 110年3月30日 112年10月25日 得否易科罰金 是 是 是 備註 ⑴編號1、2曾經本院109年度上易字第2208號判決應執行有期徒刑8月確定 ⑵桃園地檢110年度執字第7774號(已執畢) 桃園地檢113年度執字第617號