臺灣高等法院刑事-TPHM,113,上訴,352,20240327,1

臺灣高等法院刑事判決
113年度上訴字第352號
上 訴 人
即 被 告 吳巧玲



選任辯護人 蔡明叡律師(法律扶助律師)
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣桃園地方法院112年度訴字第1063號，中華民國112年11月23日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署112年度偵字第33846號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。

本案僅被告吳巧玲就原判決有關「販賣第二級毒品罪」所處之「刑」提起上訴（見本院卷第84頁、第122頁），是本院上訴審理範圍應以此為限，合先敘明。

二、被告關於原判決事實一㈡部分所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪，其販賣前持有第二級毒品甲基安非他命之低度行為，應為販賣之高度行為所吸收，不另論罪，業經原判決認定在案。

又原判決先以被告於偵查及審判中均自白上開販賣第二級毒品犯行，依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑，再以被告供出其毒品來源為徐明暘，並因而查獲，依同條例第17條第1項、刑法第66條後段規定遞減其刑並減至3分之2。

復以行為人之責任為基礎，審酌被告明知毒品危害社會安全，且易滋生其他犯罪，卻無視政府杜絕毒品犯罪之禁令，執意販賣甲基安非他命予他人，危害社會治安及國民健康，所為實屬不該，另考量被告坦承犯行，犯後態度尚可，且其販賣對象僅有1人，兼衡其犯罪之動機、目的、販賣之數量及獲利非鉅之犯罪情節，智識程度及生活狀況（自述高中畢業、曾從事加盟滷味、經濟勉持）等一切情狀，量處有期徒刑2年等旨，所為有關加重減輕其刑之認定，經核於法尚無不合，有關刑之量定亦屬妥適，應予維持。

三、上訴駁回之理由㈠被告上訴意旨略以：被告係基於情誼而販賣甲基安非他命予游江河1次，且其販賣之數量不多，並因游江河賒帳而未實際取得金錢，與大中小盤毒梟有別，且被告犯後十分後悔，並坦承面對法律責任。

縱獲2次減刑，然該2次減刑均符法律規定，如因此謂無法適用刑法第59條酌減，無異使各該犯罪情節間無從區辨，難謂罪責相當，請依刑法第59條酌減其刑，並從輕量刑云云。

㈡按刑法第59條規定之酌量減輕其刑，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即使予以宣告法定最低度刑，猶嫌過重者，始有其適用。

此所謂法定最低度刑，固包括法定最低本刑，惟遇有其他法定減輕之事由者，則應係指適用其他法定減輕事由減輕後之最低度刑而言。

是被告辯稱：被告縱獲2次減刑，然該2次減刑均符法律規定，如因此謂無法適用刑法第59條酌減，無異使各該犯罪情節間無從區辨，難謂罪責相當云云，容有誤會，合先敘明。

又被告係以新臺幣7,000元之價格販賣重約4公克之甲基安非他命1包予游江河，其販賣之數量及金額縱難謂與大中小盤毒梟相當，仍非量少價微，且其縱因游江河賒帳而未實際取得金錢，仍無解於販賣第二級毒品罪之成立，而已對社會秩序造成危害。

至被告犯後雖始終坦承犯行，然此究非犯罪之特殊原因與環境，且經依毒品危害防制條例第17條第1項、第2項遞減輕其刑（其中第17條第1項部分依刑法第66條後段規定減至3分之2）後，法定最低度刑已減至1年8月，經與本案其他事證綜合審酌後，認以被告本案所為，尚無如科以法定最低度刑，猶嫌過重，而足以引起一般同情或堪予憫恕之情形。

被告徒憑前詞，請依刑法第59條酌減其刑云云，委無可採。

㈢關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量的事項，倘於科刑時，已以行為人的責任為基礎，斟酌刑法第57條所列各款事項，客觀上並未逾越法定刑度或濫用其權限，即不得任憑主觀意思，指摘為違法。

原判決業已審酌包含被告犯罪之動機、目的、手段及犯後態度在內之一切情狀，其所為刑之量定，並未濫用自由裁量之權限，亦無逾越職權或違反比例原則、罪刑均衡原則，且已酌情從輕量定其刑（法定最低度刑為有期徒刑1年8月，原判決宣告刑為有期徒刑2年），縱與被告主觀上之期待不同，仍難指為違法。

被告請求審酌上情，從輕量刑云云，亦無足取。

㈣綜上所述，被告上訴意旨仍執前詞，指摘原判決量刑不當，為無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經檢察官郭印山提起公訴，檢察官莊俊仁到庭執行職務。

中 華 民 國 113 年 3 月 27 日
刑事第十四庭 審判長法 官 王屏夏
法 官 潘怡華
法 官 楊明佳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 尤朝松
中 華 民 國 113 年 3 月 28 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣150萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。