臺灣高等法院刑事-TPHM,99,上訴,735,20100315,1

臺灣高等法院刑事判決 99年度上訴字第735號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣板橋地方法院98年度訴字第4592號，中華民國98年12月31日第一審判決（臺灣板橋地方法院檢察署98年度毒偵字第7966號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按刑事訴訟法第350條、第361條、第362條、第367條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，為上訴必備之程式；

其所提出之書狀未敘述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院。

第一審法院經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，應定期間先命補正；

逾期未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回。

倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。

而所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（參照最高法院97年度台上字第892號判決意旨）。

二、經查：本件原判決係依上訴人即被告甲○○於原審中之自白、臺北縣政府警察局土城分局毒品案件尿液檢體編號及姓名對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司民國98年11 月4日濫用藥物檢驗報告、扣案之注射針筒1支、吸食器1 組及玻璃球4只等為據，認定被告確有於98年10 月16日晚間9時許及同年月17 日下午2時許，分別施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯行，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項之施用第一 級毒品罪、施用第二級毒品罪。

被告施用前持有海洛因、甲基安非他命之行為，均為其施用之高度行為所吸收，而不另論罪。

其所犯上開二罪間，犯意各別、行為互殊，應予分論併罰。

且查被告前於88年間因毒品危害防制條例案件，經臺灣板橋地方法院以88年度毒聲字第5137號裁定將其送往勒戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，由臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以88年度毒偵字第321 號為不起訴處分確定；

復因施用毒品案件，經臺灣板橋地方法院以89年度毒聲字第567 號裁定將其送往勒戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，由臺灣板橋地方法院檢察署檢察官以89年度毒偵字第787 號為不起訴處分確定；

又因施用第二級毒品案件，經臺灣板橋地方法院以90年度簡字第150號判處有期徒刑5月確定；

再因施用第二級毒品案件，經臺灣板橋地方法院以93年易緝字第49號判處有期徒刑6 月確定；

又因施用第一級、第二級毒品案件，經臺灣板橋地方法院以94年度上訴字第2260 號判處有期徒刑7月、有期徒刑4月，應執行有期徒刑10 月確定；

再因施用第一級、第二級毒品案件，經臺灣板橋地方法院96年度訴字第3140號判處有期徒刑8月、有期徒刑5月，應執行有期徒刑11月確定（上開有期徒刑均已執行完畢），有本院被告前案紀錄表附卷可稽。

其受有期徒刑執行完畢後五年內，故意再犯本件有期徒刑以上之各罪，原判決依刑法第47條第1項之規定論以累犯，並均加重其刑，及審酌被告前已因施用毒品而受不起訴處分之寬典，並多次經法院論罪科刑執行完畢，猶不知悔悟而再犯本件之罪，顯見其自制力薄弱，惟其施用毒品僅屬自殘行為，對於他人之法益尚無直接之侵害，及其犯後於本院審理時已坦承犯行，態度尚稱良好等一切情狀，就被告所犯施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，分別量處有期徒刑10月、6 月，應執行有期徒刑1年2月。

均已詳敘其所憑證據、認定理由及量刑依據。

從形式上觀察，原判決已敘明審酌刑法第57條所列事項之理由，並無認定事實錯誤、量刑瑕疵或違背法令之情形。

三、被告不服原審判決，提起上訴，其上訴理由僅泛稱，被告並非故意或因毒癮發作始施用毒品，係因車禍受傷而一般止痛藥皆無法止痛，才會在不得以之情形下施用毒品止痛，是以原審之量刑明顯過重，被告實難甘服等語。

而觀諸被告之上訴理由，並未依據卷內既有訴訟資料或提出新事實、新證據，指摘或表明原審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由。

是揆諸前揭規定暨說明，被告上訴未以書狀敘述具體理由，應認不合法律上之程式，爰不經言詞辯論，逕予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 15 日
刑事第五庭 審判長 法 官 高明哲
法 官 高玉舜
法 官 劉秉鑫
以上正本證明與原本無異。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
施用第二級毒品部分不得上訴。
書記官 蔡宜蓁
中 華 民 國 99 年 3 月 17 日