臺灣高等法院刑事-TPHM,99,抗,312,20100323,1

臺灣高等法院刑事裁定 99年度抗字第312號
抗 告 人
即受刑 人 甲○○
上列抗告人因聲請定其應執行刑案件，不服臺灣新竹地方法院中華民國99年2月5日裁定（99年度聲字第106號），提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

理 由

一、原裁定意旨略以：受刑人甲○○因附表所示各罪，應執行有期徒刑9月，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算一日。

二、抗告意旨略以：抗告人所犯違反保護令罪及詐欺罪均判太重，請鈞院撤銷原裁定，為此提起抗告云云。

三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。

經查：

(一)抗告人甲○○因犯詐欺等罪，經原法院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，並有各該判決書附卷可稽。

又本件抗告人所犯如附表所示各罪，於裁判確定後，刑法第41條第8項：「第1項至第3項規定於數罪併罰，其應執行之刑未逾6個月者，亦適用之」之規定，業依司法院大法官釋字第662號解釋（民國98年6月19日公布）意旨，修正為「第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之」，並於99年1月1日生效施行，而刑法施行法並配合增訂第3條之3「刑法第41條及第42條之1之規定，於中華民國98年12月15 日刑法修正施行前已裁判確定之處罰，未執行或執行未完畢者，亦適用之」之規定，亦於同日即99年1月1日生效施行。

是本件所定應執行之刑雖已逾6月，惟依上開修正後之規定，仍得易科罰金，應併諭知易科罰金之折算標準。

原法院因檢察官聲請定其應執行之刑，審核後認聲請為正當，而裁定定其應執行之刑為有期徒刑9月，如易科罰金，以新臺幣1仟元折算一日，經核並無違誤。

(二)抗告意旨雖稱附表所示罪名，均量刑過重云云。惟依刑法第53條規定定應執行之刑，應依同法第51條第5款規定酌定，該條並非減刑之依據，自不得斟酌原確定判決是否量刑過重之問題。

抗告人所犯附表所示之罪，其刑度之量定，係屬各該確定判決法院之職權，非本院所得再行審究。

抗告人以此為由，提起抗告，核無理由，應予駁回。

四、據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 23 日
刑事第十七庭 審判長法 官 王聰明
法 官 黃雅芬
法 官 陳世宗
以上正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官 李佳穎
中 華 民 國 99 年 3 月 24 日