臺灣高等法院民事-TPHV,105,上易,662,20170525,1

臺灣高等法院民事裁定 105年度上易字第662號
附帶上訴人 曲鳴新
訴訟代理人 蔡奉典律師
上列附帶上訴人因與附帶被上訴人林忠華等間遷讓房屋等事件，對於中華民國105年4月8日臺灣桃園地方法院104年度訴字第1436號第一審判決提起附帶上訴，本院裁定如下：

主 文

附帶上訴人應於本裁定送達翌日起五日內，補繳第二審裁判費新臺幣陸萬貳仟捌佰參拾元，如未依限補正，即裁定駁回附帶上訴。

理 由

一、按提起民事第二審上訴，應依民事訴訟法第77條之16第1項規定繳納裁判費，附帶上訴與上訴同，亦求為廢棄或變更第一審判決關於己不利部分之方法，是以於第二審提起附帶上訴，應依民事訴訟法第77條之16第1項預納裁判費，此為必須具備之程式。

而以一訴主張數項標的者，其價額合併計算之。

但所主張之數項標的互相競合或應為選擇者，其訴訟標的價額，應依其中價額最高者定之。

以一訴附帶請求其孳息、損害賠償、違約金或費用者，不併算其價額，民事訴訟法第77條之2固定有明文。

惟應受判決事項之聲明範圍，若僅就利息或其他孳息、損害賠償、違約金或費用部分為請求者，仍應依其價額，以定訴訟標的之價額（最高法院98年度台聲字第210號裁判要旨參照）。

另按因定期給付或定期收益涉訟，以權利存續期間之收入總數為準；

期間未確定時，應推定其存續期間。

但其期間超過10年者，以10年計算，民事訴訟法第77條之10定有明文。

惟衡諸民事訴訟係確定私權之程序，於判決確定之同時亦確定私權之存否，一般理性國民理當遵循確定判決就私權爭執所為之判斷，於請求給付之訴訟，確定判決如認原告私權存在，被告於判決確定時即應履行判決所命之給付，原告之權利並因被告之履行給付而消滅；

如認原告私權不存在，原告於判決確定時起即無得再事主張其權利存在；

是以判決確定之時點，應可作為推定訟爭權利存續之依據。

二、經查，附帶上訴人於原審依民法第767條第1項、第828條第2項準用同法第821條、第184條第1項、第179條之規定，起訴請求：㈠附帶被上訴人林忠華（下稱林忠華）應自門牌號碼桃園市○○區○○路000號房屋1樓及同路343號房屋1樓（下合稱龍東路房屋）遷出，並將該房屋返還附帶上訴人及全體公同共有人（下合稱全體共有人）；

㈡林忠華應自民國103年7月10日起至其自前項房屋遷出並將該屋返還全體共有人之日止，按月給付全體共有人新臺幣（下同）6萬1,500元；

㈢附帶被上訴人邱美惠（下稱邱惠美，與林忠華合稱附帶被上訴人）應自門牌號碼桃園市○○區○○街000號房屋（下稱龍文街房屋）遷出，並將該房屋返還全體共有人；

㈣邱美惠應自103年7月1日起至其自前項房屋遷出並將該屋返還全體共有人之日止，按月給付全體共有人5,500元。

經原審判決命林忠華應自龍東路房屋遷出、邱美惠應自龍文街房屋遷出，並各將房屋返還全體共有人，另駁回附帶上訴人其餘之訴。

附帶上訴人就敗訴部分即其依民法第184條第1項、第179條之規定，附帶請求林忠華應自103年7月10日、邱美惠應自同年月1日起，均至其等遷出各該房屋並將房屋返還全體共有人之日止，按月分別給付全體共有人6萬1,500元、5,500元（下稱附帶請求）部分，提起附帶上訴，依前開說明，仍應依其附帶請求之價額，以定訴訟標的之價額。

又附帶上訴人之附帶請求具定期給付性質，應依民事訴訟法第77條之10規定，以附帶請求之權利存續期間定之，茲因附帶被上訴人遷出並返還房屋之時點無法確定，倘判決附帶上訴人之權利存在，附帶被上訴人即應履行確定判決所命之給付，故本件判決確定之時點，應可作為推定附帶請求權利存續期間之依據。

而參酌各級法院辦案期限實施要點第2點規定，民事通常程序審判案件期限，第一、二、三審各為1年4個月、2年、1年，以此推估附帶請求之權利存續期間，林忠華部分自103年7月10日起、邱美惠部分自同年月1日起，算至104年4月24日起訴時止，其等權利存續期間各為9.5個月、9.8個月，再加計第一、二審辦案期限共3年4個月，於第二審法院辦案期限屆滿時，其訴訟標的價額已達331萬8,150元〔計算式：（61,50049.5）＋（5,50049.8）＝3,318,150〕，屬得上訴第三審事件，應以第三審法院辦案期限屆滿時推定其權利存續期間，故林忠華部分係自103年7月10日起至104年4月24日起訴時止再加計52個月，共61.5個月；

邱美惠部分係自103年7月1日起至104年4月24日起訴時止再加計52個月，共61.8個月。

從而，附帶上訴人提起本件附帶上訴之訴訟標的價額應核定為412萬2,150元〔計算式：（61,50061.5）＋（5,50061.8）＝4,122,150〕，應徵第二審裁判費6萬2,830元，未據繳納，茲限附帶上訴人於收受本裁定送達翌日起5日內，如數向本法院繳納，逾期即駁回其附帶上訴。

三、爰依法裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 25 日
民事第四庭
審判長法 官 陳靜芬
法 官 林玉珮
法 官 魏于傑
正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 106 年 5 月 25 日
書記官 陳韋杉