臺灣高等法院民事-TPHV,104,再,38,20150831,1

臺灣高等法院民事裁定 104年度再字第38號
再審原告 林慶光
再審被告 邱慧琳（原名徐慧琳）
上列當事人間請求返還借款事件，再審原告對於中華民國103年6月17日本院102年度上字第839號第二審判決及最高法院102年度上字第1905號第三審判決，提起再審之訴，本院裁定如下：

主 文

再審之訴駁回。

再審訴訟費用由再審原告負擔。

理 由

一、按對於審級不同之法院就同一事件所為之判決，提起再審之訴者，專屬上級法院合併管轄。

但對於第三審法院之判決，係本於民事訴訟法第496條第1項第9款至第13款事由，聲明不服者，專屬原第二審法院管轄，民事訴訟法第499條第2項定有明文。

查本件請求返還借款事件，前經臺灣臺北地方法院100年度訴字第4715號判決再審被告全部勝訴，再審原告提起上訴，再審被告並為聲明之減縮，本院102年度上字第839號判決駁回再審原告之上訴，嗣經最高法院103年度台上字第1905號判決駁回再審原告之上訴確定。

再審原告就本院102年度上字第839號及最高法院103年度台上字第1905號確定裁定（下稱原確定裁判）以有民事訴訟法第496條1項第13款事由提起再審之訴，依首開說明，專屬本院管轄，合先敘明。

二、按再審之訴，應於30日之不變期間內提起。前項期間，自判決確定時起算，判決於送達前確定者，自送達時起算；

其再審之理由發生或知悉在後者，均自知悉時起算。

但自判決確定後已逾5年者，不得提起，民事訴訟法第500條第1項、第2項定有明文。

又對於第二審判決於上訴期間內提起上訴，第三審法院非以其上訴逾期，而以另有其他不合法情形，裁定駁回其上訴者，對原判決提起再審之訴時，其再審不變期間應自裁定確定翌日起算（最高法院78年台抗字第149號判例意旨參照）。

準此，再審之訴應於判決確定之翌日起算30日不變期間內提起，但再審之理由發生或知悉在後者，應於知悉之翌日起算之30日不變期間內提起再審之訴，若於判決確定後已逾5年，始知悉再審之理由，亦不得提起再審之訴，而非謂無論於何時知悉再審之理由，均得於判決確定時起5年內提起再審之訴。

次按，提起再審之訴，應依民事訴訟法第501條第1項第4款表明再審理由及關於再審理由並遵守不變期間之證據。

如未於書狀表明其遵守不變期間之證據時，審判長無庸命其補正（最高法院63年度第3次民庭庭推總會決議參照）。

三、查本件再審原告前對於民國103年6月17日本院102年度上字第839號第二審判決聲明不服提起上訴，經最高法院於103年9月17日以103年度台上字第1905號裁定上訴駁回而告確定，該裁定於103年10月2日送達再審原告，此有送達證書存卷可稽（見最高法院103年度台上字第1905號卷第22、23頁），是自前揭裁定送達之翌日起算，加計在途期間4日，計至103年11月5日止即已屆滿30日，而再審原告遲至104年8月7日始對原確定判決提起再審之訴，顯已逾30日之不變期間。

又再審原告固主張其係依民事訴訟法第496條第1項第13款「當事人發現未經斟酌之證物或得使用該證物者，但以如經斟酌可受較有利益之裁判者為限」之規定提起本件再審之訴，且再審之理由發生或知悉在後，自判決確定後尚未逾5年等情，惟查，再審原告所舉未經斟酌之證據為處分書或筆錄等，然臺灣高等法院檢察署100年度上聲議字第3058號處分書內記載訴外人陳曉民自承幫再審原告代墊利息共新臺幣（下同）158萬元等語，而該處分書業於100年7月18日送達再審原告，有送達證書存卷可稽（見臺灣臺北地方法院檢察署99年度偵字第18127號卷第72頁）；

及陳曉民於臺灣臺北地方法院102年度簡上字第306號債務人異議之訴事件103年1月9日準備程序時證述：借再審原告共158萬元支票，應該是去付向再審被告借錢之利息等語，然該次103年1月9日準備程序，再審原告亦有到場，此情有再審原告所提該次準備程序筆錄在卷可憑（見本院卷第8至10頁）；

以及再審被告之母親陳玉嚥於臺灣臺北地方法院檢察署99年度偵字第18127號詐欺等等案件99年6月29日調查庭時陳稱：「利息起初都是每月去陳曉民代書那邊拿支票，支票都是陳曉民開的。」

，然該次99年6月29日調查程序，再審原告亦有到場之事實，亦有再審原告所提該次調查程序筆錄在卷可佐（見本院卷第11頁），因此，並無證據足認再審原告係於103年11月5日以後始發現未經斟酌之證物或得使用該證物，遑論再審原告所舉前揭證據或證據資料，均業經原確定判決予以斟酌，並說明取捨之理由，自無所謂「發現」或「未經斟酌」可言，附此敘明。

四、綜上所述，再審原告提起本件再審之訴已逾30日之不變期間，再審原告請求廢棄原確定判決，並駁回再審被告第一審之訴及假執行之聲請，於法自有未合，不應准許，爰予駁回。

五、據上論結，本件再審之訴為不合法，爰裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
民事第十七庭
審判長法 官 藍文祥
法 官 周舒雁
法 官 賴秀蘭
正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 104 年 8 月 31 日
書記官 林淑貞