臺灣高等法院民事-TPHV,104,抗,2113,20151224,1

臺灣高等法院民事裁定 104年度抗字第2113號
抗 告 人 陳武生
上列抗告人因與相對人謝海倫間請求清償債務強制執行聲明異議
事件，對於中華民國104年10月14日臺灣基隆地方法院104年度事聲字第37號裁定，提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告程序費用由抗告人負擔。

理 由

一、本件抗告人在原法院聲明異議及抗告意旨略以：伊對執行債務人謝海倫確有新台幣（下同）160萬元債權（下稱系爭債權）存在，並經原法院100年度訴字第338號判決確定（下稱338號判決），雖該判決主文漏未記載確認系爭債權存在，乃屬顯然錯誤，不影響系爭債權存在。

原法院99年度司執字第4638號請求清償債務強制執行事件（下稱系爭執行事件）之執行法院於民國104年7月7日作成分配表（下稱系爭分配表），訂於同年8月17日實行分配，竟未依338號判決，將系爭債權列入分配，於法未合。

伊就系爭分配表向執行法院聲明異議，而系爭債權既經338號判決確認存在，伊自無庸再提起分配表異議之訴，詎執行法院於104年8月28日發函通知伊，因伊逾期未提出已起訴之證明，視為撤回異議，將依系爭分配表進行分配程序，伊對之聲明異議，請求執行法院撤銷該函所示執行程序，並依338號判決，將系爭債權列入分配，依計算結果重新製作分配表。

乃原法院司法院事務官及原法院均裁定駁回其異議，自有違誤等語。

二、按債權人或債務人對執行法院作成之分配表提起分配表異議之訴者，執行法院應依該確定判決實行分配，此觀強制執行法第41條第1項規定自明。

又執行法院依確定判決實行分配之金額及順序，應依該判決主文之記載定之。

查執行法院前於100年7月13日作成分配表（下稱100年分配表），債權人謝華倫以抗告人、謝海倫及其他債權人廖又立、陳怡瑾、陳金定、楊淑珠為被告，就100年分配表提起分配表異議之訴，經338號判決謝華倫勝訴，其判決主文第1項諭知：100年分配表中陳怡瑾之受分配金額39萬873元、陳金定之受分配金額118萬7,630元、楊淑珠之受分配金額153萬8,393元、廖又立之受分配金額588萬6,575元，均應剔除為零，不得列入分配；

其中324萬7,564元應再分配予謝華倫。

謝海倫、廖又立、陳怡瑾、陳金定、楊淑珠不服，提起上訴，經本院101年度重上字第852號判決確定，其主文諭知：㈠338號判決關於命將100年分配表中廖又立受分配金額588萬6,575元剔除為零，不得列入分配，及其中324萬7,564元應再分配予謝華倫部分廢棄。

㈡上開廢棄部分，100年分配表中廖又立依原法院99年度司票字第507號民事裁定陳報之本票債權500萬元本息（即將其列為第2順位抵押權受分配部分），應變更為普通債權與其他債權人按債權比例分配。

㈢其餘廢棄部分，謝華倫在第一審之訴駁回。

㈣其餘上訴駁回。

另債權人謝麗明亦以抗告人、謝海倫、廖又立、陳怡瑾、陳金定、楊淑珠為被告，就100年分配表提起分配表異議之訴，並請求確認抗告人、廖又立、陳怡瑾、陳金定、楊淑珠分別與謝海倫間之借貸關係不存在。

原法院101年度重訴字第18號判決關於抗告人部分，於主文諭知：抗告人與謝海倫間於原法院99年度司促字第1312號支付命令所載之170萬元借貸關係不存在；

100年分配表中抗告人受分配金額108萬5,494元應剔除為零，不得列入分配。

抗告人與謝海倫就此部分不服，提起上訴，經本院以102年度重上字第164號判決駁回上訴，抗告人與謝海倫不服，對之提起第三審上訴，經最高法院以104年度台上字第574號裁定駁回上訴確定，有上開裁判在卷可稽。

則執行法院依上開確定判決主文所載，更正分配表如系爭分配表所示，於法自無違誤。

抗告人雖主張338號判決於理由欄內記載其對謝海倫有系爭債權存在，該判決主文漏未記載此部分事實，顯然錯誤，執行法院仍應將系爭債權列入分配等語。

惟查338號判決主文並未記載確認抗告人對謝海倫有系爭債權存在，縱該判決有顯然錯誤之情形，於依法予以更正前，執行法院仍不得逕依該判決理由之記載更正系爭分配表。

抗告人以其對謝海倫有系爭債權存在為由，就系爭分配表向執行法院聲明異議，執行法院於104年8月17日通知抗告人依法提起分配表異議之訴，並向執行法院為起訴之證明，抗告人逾期未向執行法院提出起訴之證明，執行法院通知抗告人將依法續行分配程序，核無不合。

故原裁定維持原法院司法事務官所為駁回抗告人聲明異議之裁定，駁回其異議，尚無不合。

抗告意旨指摘原裁定不當，聲明廢棄，為無理由，應予駁回。

三、據上論結，本件抗告為無理由。爰裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 24 日
民事第十四庭
審判長法 官 彭昭芬
法 官 蕭錫証
法 官 鄭佾瑩
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。
如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 104 年 12 月 24 日
書記官 葉國乾