臺灣高等法院民事-TPHV,98,家上易,9,20090916,1

臺灣高等法院民事裁定 98年度家上易字第9號
上 訴 人 乙○○
被 上訴人 甲○○
上列當事人間請求損害賠償事件，上訴人為訴之追加，本院裁定如下：
主 文
追加之訴駁回。
追加之訴訴訟費用由上訴人負擔。
理 由

一、按於第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之，民事訴訟法第446條第1項前段定有明文。

又「婚姻無效、確認婚姻成立或不成立、撤銷婚姻、離婚或夫妻同居之訴，得合併提起，或於第一審或第二審言詞辯論終結前，為訴之變更、追加或提起反訴。」

、「非婚姻事件之訴，以夫妻財產之分配或分割、返還財物、給付家庭生活費用或贍養費或扶養之請求，或由訴之原因、事實所生損害賠償之請求為限，得與第1項之訴合併提起，或於第一審或第二審言詞辯論終結前，為訴之追加或提起反訴；

其另行起訴者，法院得以裁定移送於訴訟繫屬中之第一審或第二審法院合併裁判。」

民事訴訟法第572條第1、3 項亦有明定。

惟合併提起之婚姻事件之訴，因訴之撤回或撤回上訴而消滅其訴訟繫屬，未因撤回而訴訟繫屬仍存續之非婚姻事件之訴，即成為獨立非婚姻事件之民事訴訟，嗣後當事人不得更依同條第1項或第3項規定就婚姻事件之訴，或非婚姻事件之訴，為訴之追加或提起反訴（最高法院80年台抗字第252 號裁定參照）。

亦即如欲為訴之變更、追加或提起反訴，仍應受本法所定訴之變更、追加或提起反訴法定要件之限制。

二、查：上訴人於原審起訴請求離婚，併依民法第1056條第2項請求非財產上之損害賠償新台幣（以下同）100 萬元，及返還原審判決附表所示物品。

原審判准離婚，及命被上訴人應將附表所示物品返還上訴人，駁回非財產上之損害賠償 100萬元之請求。

上訴人對其敗訴部分提起上訴，被上訴人對其不利部分則未具狀聲明不服，已告確定（另被上訴人反訴請求消費借貸及侵權行為損害賠償共100 萬元部分，亦經原審駁回確定），故本件離婚之訴已經一審判決而確定，訴訟繫屬已消滅。

則上訴人另於98年7月30 日具狀追加起訴，請求被上訴人給付剩餘財產分配749,372 元本息，核屬非婚姻事件之訴，依上開說明，即不合民事訴訟法第572條之規定，而應適用同法所定一般訴之追加法定要件之限制。

惟被上訴人已表示不同意上訴人訴之追加（見本院卷第188 頁），且未符合同法第446條第1項但書所定之情形，自不得提起。

上訴人所為訴之追加，於法不合，即應予駁回。

三、據上論結，本件追加之訴為不合法，爰裁定如主文。

中 華 民 國 98 年 9 月 16 日
民事第十七庭
審判長法 官 藍文祥
法 官 張競文
法 官 陳麗芬
正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 98 年 9 月 16 日
書記官 張永中