最高法院刑事-TPSM,101,台上,6541,20121220

最高法院刑事判決 一○一年度台上字第六五四一號
上 訴 人 李水順
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院台
南分院中華民國一○一年十月十七日第二審判決（一○一年度上訴字第八二二號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署一○一年度營毒偵字第六四號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。

是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。

如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

本件原判決維持第一審論處上訴人李水順施用第一級毒品（累犯）罪刑之判決，駁回上訴人在第二審之上訴，已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由。

從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。

再量刑輕重，屬法院得依職權自由裁量之事項，原判決已說明審酌上訴人曾因施用毒品犯行，經法院裁定送強制戒治及判處罪刑確定，仍未能杜絕毒品之誘惑，復為本件犯行，顯見其意志不堅，惟斟酌其犯罪後坦認犯行，態度尚佳，且施用毒品乃戕害自己身心健康，尚未危及他人，兼衡其犯罪之動機、目的、智識程度及生活狀況等一切情狀而為量刑，並無濫用裁量權之情形，經核於法尚無不合。

上訴意旨對於原判決究竟如何違背法令，未依據卷內訴訟資料具體指摘，僅泛稱其已有悔意，原判決量刑過重，請給予自新之機會云云，無非對於事實審已說明之事項及量刑職權之適法行使，任意爭執，殊難謂為已符合首揭法定上訴之形式要件，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

中 華 民 國 一○一 年 十二 月 二十 日
最高法院刑事第九庭
審判長法官 黃 正 興
法官 陳 世 雄
法官 許 錦 印
法官 周 政 達
法官 陳 春 秋
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 一○一 年 十二 月 二十四 日
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