最高法院刑事-TPSM,107,台抗,564,20180628,1

最高法院刑事裁定 107年度台抗字第564號
再抗告人 陳昌正

上列再抗告人因違反毒品危害防制條例等罪定應執行刑案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國107年5月15日駁回其抗告之裁定（107年度抗字第446號），提起再抗告，本院裁定如下：

主 文

再抗告駁回。

理 由本件原裁定以：再抗告人陳昌正因如原裁定附表所列，違反毒品危害防制條例之販賣第一級毒品（共13罪）、販賣第二級毒品（共6罪）、施用第一級毒品（共1罪）、施用第二級毒品（共1 罪）等罪，經先後判處有期徒刑7年7月（2次）、7年9月（2次）、3年11 月（1次）、7年9月（4次）、7年8月（1次）、3年8月（4次）、4年（1次）、7年10月（2次）、7年11 月（2次）、1年（1次）、7月（1次），合計為有期徒刑125 年。

而其中附表編號1、2 部分（共4罪），前經判決合併定應執行刑有期徒刑11年2月；

附表編號3至11 部分（共17罪），前經判決定應執行刑有期徒刑13年。

第一審法院依檢察官之聲請，以抗告人所犯如原裁定附表所示之罪各刑中之最長期（有期徒刑7年11 月）以上，各刑合併之刑期（2次應執行刑合併為有期徒刑24年2月）以下，定其應執行之刑為有期徒刑24年，從形式上觀察，雖未逾越刑法第51條第5款所定法律之外部性界限。

惟未參酌再抗告人所犯各罪態樣、關係、非難重複性、矯治效益及實現刑罰經濟功能，而不符合比例原則及責罰相當原則，有違裁量權之內部界限，其裁量權之行使尚非妥適。

因而撤銷第一審裁定。

審酌再抗告人所犯如原裁定附表編號1、2、4、5、8、9 所示之販賣第一級毒品罪、編號3、6、7所示之販賣第二級毒品罪，因犯罪罪質及侵害法益相同，犯罪時間相近（民國105年3月28日至同年4月29日）；

編號10 所示之施用第一級毒品罪、編號11所示之施用第二級毒品罪，則係於同日施用毒品，其行為態樣、手段、動機均相似，於併合處罰時，其責任非難重複之程度高，自應酌定較低之應執行刑。

而再抗告人前開販賣第一、二級毒品罪，販賣對象多達10人、每次販賣金額為新臺幣500元至3000 元不等，危害社會之犯罪惡性程度非微。

綜合再抗告人於短期間內之整體犯罪非難評價，及裁量時應遵守之比例原則、公平正義原則等內部性界限及不利益變更禁止原則之拘束等情形，定其應執行刑有期徒刑19年8月。

經核原裁定並無不合。

再抗告意旨以原裁定違反比例、公平、正義原則云云，請求撤銷原裁定。

並非有理由，其再抗告應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。

中 華 民 國 107 年 6 月 28 日
最高法院刑事第一庭
審判長法官 花 滿 堂
法官 徐 昌 錦
法官 林 恆 吉
法官 張 智 雄
法官 蔡 國 在
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 107 年 7 月 2 日