最高法院刑事-TPSM,108,台上,1702,20190522,1

最高法院刑事判決 108年度台上字第1702號
上 訴 人 許銘傑


上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院高雄分院中華民國108年3月20日第二審判決（108 年度上訴字第50號，起訴案號：臺灣高雄地方檢察署106年度偵字第19037、21078號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。

是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。

如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原判決維持第一審論處上訴人許銘傑如其附表（同原判決附表，以下均併簡稱附表）一編號1至5所示販賣第二級毒品5罪刑（分別處有期徒刑3年8月、3年8月、3年10月、3 年8月、3年8月）及沒收、附表二編號1至2所示轉讓禁藥2罪刑（均處有期徒刑7月）及沒收，並定應執行有期徒刑6年6 月之判決，駁回其在第二審之上訴，已詳敘調查、取捨證據之結果及得心證之理由。

又刑之量定及酌定應執行刑之刑期，均屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，原判決已敘明第一審以上訴人之責任為基礎，並審酌刑法第57條各款所列情狀，分別量刑及定應執行之刑，既未逾越經依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑後之法定刑度及刑法第51條第5款規定範圍，無違公平正義情形，而予維持之理由，且其裁量權之行使已屬從輕，並未違背平等原則、比例原則、罪刑相當原則，自不得指為違法。

三、上訴意旨置原判決之論敘於不顧，徒謂：其犯後知所悔悟而坦承全部犯行，態度良好，原審量刑及定應執行刑過重云云，對原審量刑職權之適法行使，任意指摘，難謂已符合法定之第三審上訴要件。

其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中 華 民 國 108 年 5 月 22 日
最高法院刑事第一庭
審判長法官 邵 燕 玲
法官 呂 丹 玉
法官 吳 進 發
法官 鄧 振 球
法官 梁 宏 哲
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 108 年 5 月 28 日