最高法院刑事-TPSM,108,台抗,528,20190515,1

最高法院刑事裁定 108年度台抗字第528號
抗 告 人 蔣林阿却
上列抗告人因竊佔案件，不服臺灣高等法院高雄分院中華民國10
8 年3月22日駁回對於檢察官執行指揮命令聲明異議之裁定（108年度聲字第112號），提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

理 由

一、按刑事訴訟法第376條第1項所列各罪之案件，就經第一審判決有罪，而第二審駁回上訴或撤銷並自為有罪判決者，不得上訴第三審法院。

參諸該條法文及司法院釋字第752 號解釋甚明。

又不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第405條定有明文。

二、本件抗告人蔣林阿却因竊佔案件，經臺灣屏東地方法院106年度易字第925號刑事判決，論抗告人以刑法第320條第2項之竊佔罪，嗣抗告人不服，提起第二審上訴，原審法院雖以107年度上易字第536號刑事判決，撤銷該第一審判決，但仍論處抗告人同上罪刑，核屬刑事訴訟法第376條第1項第2款不得上訴於第三審法院之案件。

抗告人因上開案件而受執行，對此就檢察官執行之指揮聲明異議，經原審法院駁回其聲明異議，依上開規定，即屬不得抗告，是抗告人猶提起本件抗告，自非適法，應予駁回。

又上開不得抗告於第三審法院之規定，乃法律之明文，要不因原裁定正本教示欄誤載為「如不服本裁定，應於送達後5日內向本院（指原審法院）提出抗告狀」等字樣而受影響，附此敘明。

據上論結，應依刑事訴訟法第411條前段，裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 5 月 15 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 洪 昌 宏
法官 許 錦 印
法官 李 釱 任
法官 王 國 棟
法官 吳 信 銘
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 108 年 5 月 20 日