最高法院刑事-TPSM,109,台上,3379,20200916,1

最高法院刑事判決 109年度台上字第3379號
上 訴 人 邱金龍



選任辯護人 羅婉婷律師
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣高等法院中華民國109年5月28日第二審判決（109 年度原上訴字第45號，起訴案號：臺灣士林地方檢察署108 年度毒偵字第1583號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決撤銷，發回臺灣高等法院。

理 由

一、本件原判決維持第一審論處上訴人甲○○犯施用第一級毒品罪刑及諭知沒收之判決，駁回其在第二審之上訴，固非無見。

二、惟查：㈠民國109 年7 月15日增訂施行之毒品危害防制條例第35條之1第1款及第2款前段規定，施行前犯第10條之罪之案件，於施行後，偵查中，由檢察官依修正後規定處理；

審判中，由法院或少年法院（地方法院少年法庭）依修正後規定處理。

是犯第10條之罪者，不論係修正前後，均應依新法規定處理。

㈡修正毒品危害防制條例第20條第3項規定：「依前項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年後再犯第10條之罪者，適用前2 項之規定。」

第23條第2項規定：「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。」

則其再犯（含3 犯以上）如距最近一次犯該罪經依第20條第1項、第2項規定令觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，已逾3 年者，既非「3 年內再犯」，即應依第3項規定再令觀察、勒戒，不因其間是否另犯該罪經起訴、判刑或執行而受影響。

不能僅憑第20條第3項修法理由關於「3 年後『始再』有施用」之記載，謂僅限於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後3 年內未曾再犯之被告，始有其適用。

否則即超出法條文義，予被告法律所無之限制，亦違此次修法對施用毒品之「病患性犯人」，放寬觀察、勒戒或強制戒治之適用時機，以協助施用者戒除毒癮之刑事政策意旨。

㈢原判決認定上訴人前因施用毒品案件，經裁定令入觀察、勒戒處所施以觀察、勒戒，於97年1月8日執行完畢而釋放出所（見原判決第1頁）。

則其於108 年7月20日再為本次施用第一級毒品犯行，如果無誤，距其最近一次犯施用毒品罪，經依法觀察、勒戒執行完畢釋放後，已逾3 年。

依前揭說明，自應依修正後新法規定，再予適用觀察、勒戒或強制戒治之機會。

原判決未及適用新法，有不適用法則之違法。

因涉及事實之認定，自應撤銷發回原審更為適法之裁判。

據上論結，應依刑事訴訟法第397條、第401條，判決如主文。

中 華 民 國 109 年 9 月 16 日
刑事第一庭審判長法 官 陳 世 淙
法 官 黃 瑞 華
法 官 洪 兆 隆
法 官 楊 智 勝
法 官 吳 冠 霆
本件正本證明與原本無異
書記官
中 華 民 國 109 年 9 月 21 日