最高法院刑事-TPSM,109,台上,3467,20200813,1

最高法院刑事判決 109年度台上字第3467號
上 訴 人 臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官吳文忠
被 告 柳均翰




上列上訴人因被告加重詐欺等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國108 年9月11日第二審判決（108年度上訴字第1686號，追加起訴案號：臺灣臺中地方檢察署107 年度偵緝字第1107號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決關於所犯參與犯罪組織罪及如其附表一編號1 之共同加重詐欺未遂罪部分撤銷，發回臺灣高等法院臺中分院。

理 由

一、本件原判決認定被告柳均翰有參與犯罪組織及其附表一編號1 所示之共同加重詐欺未遂等犯行，因而維持第一審依想像競合犯規定，從一重論處被告3 人以上共同詐欺取財未遂罪刑，及諭知相關沒收之判決，駁回檢察官在第二審之上訴。

固非無見。

二、惟查：行為人以一行為觸犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與犯罪組織罪及刑法第339條之4第1項第2款之加重詐欺取財罪，依刑法第55條前段規定從一重之加重詐欺取財罪處斷而為科刑時，於有預防矯治其社會危險性之必要，且符合比例原則之範圍內，由法院依組織犯罪防制條例第3條第3項規定，一併宣告刑前強制工作，此為本院最近之統一見解。

本件原判決認被告於民國106 年11月間某日起參與某詐欺集團犯罪組織，並於同年12月8 日依詐欺集團成員指示，透過「微信Wechat」通訊軟體（下稱微信），佯以微信暱稱「陳俊傑」之虛構身分，透過「搖一搖」或選擇附近好友方式，跳出住在洛杉磯、微信暱稱為「湘子」之被害人，加入對方為好友，並開始噓寒問暖，進而與對方佯裝為男女朋友，待時機成熟，取得對方信任後，即向對方謊稱係香港永泰國際公司期貨投資部門人員，以介紹購買期貨投資為由，邀約對方投資云云之詐術，欲致對方陷於錯誤，依指示匯款至本案詐欺犯罪組織所指定之香港匯豐銀行金融帳戶內。

迄至107 年1月8日晚間，被告撤退離開其工作機房時，其尚未與被害人談及匯款事宜且未匯款，而詐欺未遂，因認被告有共同加重詐欺未遂及參與犯罪組織之犯行，應依想像競合犯之規定，從一重之共同加重詐欺未遂罪處斷等情。

如果無訛，原審為科刑時，自應具體審酌被告行為之嚴重性、表現之危險性、對未來行為之期待性、主觀惡性及犯罪習性等相關因素，據以認定被告究竟有無預防矯治其社會危險性之必要，及宣告強制工作是否符合比例原則，而依組織犯罪防制條例第3條第3項規定，一併宣告刑前強制工作。

原判決就此未進一步調查釐清，並敘明其論斷之依據，難謂無調查職責未盡及理由欠備之違法。

三、檢察官上訴意旨指摘原判決附表一編號1 部分違法，為有理由，而原判決上開違背法令，影響於事實之確定及保安處分之諭知，本院無可據以為裁判，應認原判決有撤銷發回更審之原因。

據上論結，應依刑事訴訟法第397條、第401條，判決如主文。

中 華 民 國 109 年 8 月 13 日
最高法院刑事第六庭
審判長法官 徐 昌 錦
法官 蔡 國 在
法官 林 海 祥
法官 江 翠 萍
法官 林 恆 吉
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 109 年 8 月 19 日