最高法院刑事-TPSM,113,台上,1468,20240403,1

最高法院刑事判決
113年度台上字第1468號
上 訴 人 廖娟宜



上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院中華民國113年1月9日第二審判決（112年度上訴字第4141號，起訴案號：臺灣基隆地方檢察署111年度偵字第2632號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。

是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。

如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審經審理結果，認第一審判決對上訴人廖娟宜關於原判決附表（下稱附表）編號1至4論處其販賣（或共同販賣）第一級毒品罪所為之量刑暨定應執行刑部分不當，因而撤銷此量刑部分之判決，改判各處如附表所示之刑，並定應執行刑有期徒刑7年10月（按上訴人僅就第一審判決之量刑部分提起第二審上訴，其餘關於犯罪事實、證據及所犯罪名之適用法律暨沒收部分，不在第二審上訴範圍）。

已詳敘其憑以量刑之理由，並說明：上訴人所犯上開4次犯行，均應依毒品危害防制條例第17條第2項、第1項規定，遞予減輕其刑，已無科處最輕刑度猶嫌過重，在客觀上足以引起一般人同情之情形，乃認第一審就上訴人所為本件販賣第一級毒品4罪，均依刑法第59條之規定酌減其刑尚有未洽，而予撤銷改判，另酌情各處如附表所示之刑等旨。

經核原判決已敘明如何衡酌上訴人於本件各罪並無再依刑法第59條予以酌減之理由，其所為論斷與刑法第59條酌減其刑，必於犯罪之情狀，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定最低度刑，猶嫌過重者始有其適用之規定，並無不符，且屬原審適法量刑之職權行使，而其所宣告各刑及定應執行之刑，亦均無重於第一審之量定，殊無違反刑事訴訟法第370條所規定之不利益變更禁止原則。

上訴意旨泛詞指摘原判決量刑違法，洵非屬上訴第三審之適法理由。

是本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中 華 民 國 113 年 4 月 3 日
刑事第八庭審判長法 官 謝靜恒
法 官 梁宏哲
法 官 周盈文
法 官 劉方慈
法 官 莊松泉
本件正本證明與原本無異
書記官 張齡方
中 華 民 國 113 年 4 月 9 日