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最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五一七三號
上 訴 人 乙○○
丙 ○
右 二 人
選任辯護人 陳貴德律師
上 訴 人 甲○○
丁○○
右 二 人
選任辯護人 盧國勳律師
右上訴人等因偽造文書等案件，不服台灣高等法院中華民國八十四年八月二日第二審判決（八十三年度上訴字第六二九八號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十二年度偵字第一八三六一號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。
是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。
如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
本件上訴人乙○○上訴意旨略稱：㈠原判決認定上訴人係以每瓶新台幣（下同）五百元販與各地中盤商，然又謂甲○○以每瓶五百八十元向上訴人購買三百箱，相互矛盾。
㈡上訴人混充大高酒之精選高梁酒及特級高梁酒，品質比真正之大高酒優良，且連同酒瓶及包裝費用，成本已達四百五十元，如以每瓶五百元售出，每瓶利潤僅有五十元，若認上訴人成立詐欺罪，其不法利得應扣除上開成本，原判決竟認販賣總金額即為上訴人詐欺所得，有理由未備之違法。
㈢上訴人於八十二年九月二十七日主動到案並接受偵訊，原審對於上訴人是否自首，未予調查，有調查職責未盡及理由未備之違法等語。
上訴人丙○上訴意旨略稱：㈠原判決謂上訴人將有瑕疵之大高酒瓶五千支及其他配件，以每只三十三元售與陳嘉仁，製成擺飾之禮品云云，然未說明所憑之證據及認定之理由。
㈡原判決對於上訴人是否有賣混充之大高酒予丁○○，其事實欄一及三之認定，前後不一，且上訴人辯稱並未出售混充之高梁酒予丁○○，應屬可採，原判決未予採取，自屬違法等語。
㈢上訴人甲○○、丁○○上訴意旨略稱：變造大高酒瓶上之「中華民國金門酒廠產品」，其性質應屬特種文書，並非公文書，況酒瓶內之酒，確係金門高梁酒，既與標示之文字相符，自難認上訴人等有偽造公文書罪嫌等語。
經查原判決綜合卷內資料，認定上訴人乙○○、丙○、甲○○、丁○○等四人，共同連續行使偽造公文書並牽連犯詐欺等罪，已詳敍其所憑之證據及認定之理由，並說明上訴人等否認犯罪所持諸項辯解係推卸刑責之詞，不足採取，又金門酒廠出品之各種酒類，價格高低不同，有其銷售價格表及型錄在第一審卷（一五四及六二頁）可資參照，其中陳年大高酒，於八十二年間，市場銷售狀況甚佳，有供不應求之情形，上訴人等以較低等級之高梁酒盛裝於偽造之大高酒酒瓶內，偽以金門酒廠原廠產製之大高酒販售牟利，使中盤商及其他消費者均陷於錯誤而購買、詐取不法利益，至上訴人等變造大高酒之成本花費如何，尚不影響其詐欺罪行之成立。
復以公文書係公務員職務上制作之文書，即具有公務員之身分者，在其職務內所制作之文書；
即以公務員為其製作之主體，且係本其職務而製作而言，至文書內容為公法上關係抑或私法上關係，其製作之程式為法定程式，抑或意定程式，如冒用該機關名義作成，形式上足以使人誤信為真正即為構成。
福建省金門縣金門酒廠係公營機構，其從事職務之人員，應認為刑法上所稱之公務員，扣案變造大高酒瓶身上「中華民國金門酒廠產品」之來源說明，上訴人等未經授權擅以金門酒廠之名義，以標示說明該酒類係原廠產製、檢驗合格而予銷售，自成立刑法第二百十一條之偽造並行使偽造公文書罪。
就形式上觀察，原判決要無採證認事違背經驗法則、論理法則或理由矛盾之違背法令情形。
查原判決已於理由內說明上訴人丙○上開犯罪事實，業據證人陳嘉仁證述屬實（原判決正本第六頁第五行），上訴人丙○上訴意旨指稱原判決認定其將有瑕疵之大高酒瓶及配件，售與陳嘉仁作成擺飾之禮品部分之事實，未說明其所憑之證據及認定之理由，為違背法令云云，尚屬誤解。
再原判決固謂甲○○係以每瓶五百八十元向乙○○購買三百箱（判決書第三頁反面第九行），又謂乙○○以每瓶「平均售價」五百元，售與中盤商（判決書第三頁第十一行）云云，所敍價格雖非完全一致，但查原判決所稱平均價格五百元，係指或有低於五百元，或有高於五百元，惟每瓶平均為五百元上下，自包括五百八十元在內，原判決並無矛盾之處。
再查本件係上訴人丙○被法務部調查局台北縣調查站查獲後，於八十二年九月二十四日供出共犯而循線查獲乙○○，嗣乙○○到案接受偵訊，係在有偵查犯罪職務之公務員發覺上開犯罪之後，其坦承犯罪，僅屬自白，核與自首要件不符。
上訴人乙○○指稱原審未調查其是否自首，有調查職責未盡之違法云云，殊無可取。
且係其於上訴本院後之新主張，並非依據卷內資料而為指摘。
又原判決事實欄之一末段明白記載：「丙○自八十二年七月至九月間，以僅供酒瓶配件或代他人盛裝之方式，分別與甲○○、丁○○共同混充大高酒圖利，均詳如事實欄二、三所載」，並於事實欄
二、三詳載其犯罪事實，尚無認定之犯罪事實前後不一致之違誤。其他上訴意旨置原判決之明白論斷於不顧，仍執陳詞，就原審採證認事之職權行使及已說明之事項，重複為事實上之爭執，不涉及原判決違背法令之問題，至於又徒憑己見，任意解釋法律而漫指原判決理由不備及矛盾、調查職責未盡云云，尚不足據以辨認原判決論處上訴人等共同連續行使偽造公文書罪刑，已具備違背法令之形式，核與前揭得為第三審上訴理由之法定要件不相適合，應認上訴人等之上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
復查裁判上一罪案件之重罪部分得提起第三審上訴，其輕罪部分雖不得上訴，依審判不可分原則，第三審法院亦應併予審判，但以重罪部分之上訴合法為前提，如該上訴為不合法，第三審法院既應從程序上予以駁回而無從為實體上判決，對於輕罪部分自無從適用審判不可分原則。
上訴人等牽連犯刑法第三百三十九條及商標法第六十二條第一款、第六十三條、公平交易法第三十五條等罪，分屬刑事訴訟法第三百七十六條第一、四款之案件，既經第二審判決，均不得上訴於第三審法院，姑不論此部分之適用法則有無不當或遺漏，依前揭說明，均不得為實體上審判，應認此部分之上訴亦不合法，併予駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 六 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 莊 來 成
法官 王 德 雲
法官 謝 俊 雄
法官 林 永 茂
法官 白 文 漳
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 七 日
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