最高法院刑事-TPSM,85,台上,5267,19961113

最高法院刑事判決 八十五年度台上字第五二六七號
上訴人 甲○○
右上訴人因重利案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十五年六月二十五日第
二審判決（八十五年度上訴字第九一三號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署八十四年度偵字第二○四八九號），提起上訴，本院判決如左：

主 文

上訴駁回。

理 由按刑事訴訟法第三百七十七條規定：上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。

是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件，且必須依據卷內資料為具體之指摘，並足據以辨認原判決已具備違背法令之形式，始屬相當。

本件上訴意旨僅以：上訴人因經商失敗，為償還親友舊欠，一時思慮欠周，始與共同被告林佳憲合營地下錢莊，惟經營之規模不大，時間不久，犯罪情節尚屬輕微，且犯後已知所悔悟，但原判決竟量處有期徒刑一年，殊嫌過重，請念在上訴人上開情狀，及家中有稚女、妻子需要照顧等情，予以宣告緩刑云云，為其理由。

並未對於原判決論處其常業重利罪刑之判決，具體指摘有何違背法令之處。

至於量刑之輕重，乃屬審判上之職權，不容對之任意指摘，而據為合法之上訴理由。

其上訴違背法律上之程式，應予駁回。

又本件既應為程序上之上訴駁回判決，所請宣告緩刑，即無從審酌，附此敍明。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

中 華 民 國 八十五 年 十一 月 十三 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
法官 洪 明 輝
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十五 年 十一 月 十九 日