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最高法院刑事判決 八十六年度台上字第一九七四號
上 訴 人 台灣高等法院台中分院檢察署檢察官
被 告 甲○○
右上訴人因被告違反藥事法案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十五年十月八日第二審判決（八十五年度上訴字第一五一四號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八十四年度偵字第一七四五八號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理 由本件原判決撤銷第一審判決，改判論處被告甲○○明知為禁藥而運送罪刑，並諭知緩刑三年，固非無見。
惟查判決前已經受有期徒刑以上刑之宣告確定者，除有刑法第七十四條第二款所定情形外，不得宣告緩刑，此觀上開第七十四條全文即明。
本件被告甲○○於原審判決前，已因妨害自由罪，經判處有期徒刑三月確定，發監執行在案，業據被告於原審審判期日陳明，有筆錄可考，且上訴人提起本件上訴，亦指被告有上述前科無誤。
其實情如何，原審疏未查明，遽認被告無前科，致所認定之事實，與卷內存在之資料顯不相符合，非無證據上理由矛盾之違法情事，而其此項違誤，已足影響事實之確定及應否宣告緩刑之法律適用，已難謂合。
況依卷證所示，本件經警查扣之禁藥，係分別在被告之車上及居住處查獲，被告復供承該藥物為其所有無誤，各有偵查卷附臨檢紀錄表及警訊初供可考。
即依被告事後所稱：「公司倒閉後，我拿了那些持久液來抵薪水」等詞以觀（見偵查卷第二十八頁筆錄），既稱以該藥物抵薪水，能否謂非被告所有，殊非無疑。
然原審竟謂非被告所有，卻不於判決理由敍明所憑為何，且其此項認定，亦與上述卷存資料不符，自有判決理由不備及理由矛盾之違誤。
以上為上訴意旨所指摘或本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回更審之原因。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中 華 民 國 八十六 年 四 月 三 日
最高法院刑事第六庭
審判長法官 黃 劍 青
法官 劉 敬 一
法官 林 增 福
法官 林 文 豐
法官 邵 燕 玲
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十六 年 四 月 十 日
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