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最高法院刑事判決 八十七年度台非字第七四號
上 訴 人 最高法院檢察署檢察總長
被 告 甲○○
右上訴人因被告違反稅捐稽徵法案件，對於台灣高雄地方法院中華民國八十六年三月四日第一審確定判決（八十五年度訴字第二九四八號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主 文
原判決關於違背法令之部分撤銷。
理 由非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。
又同種之刑，以最高度之較長或較多者為重，最高度相等者，以最低度之較長較多者為重，刑法第三十五條第二項亦規定甚明。
本件被告甲○○因犯稅捐稽徵法第四十七條第一款、第四十一條之以詐術逃漏稅捐罪，刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪，原判決認上開二罪具有方法結果之牽連關係，為牽連犯，應從較重之以詐術逃漏稅捐罪論處等情。
惟查刑法第二百十條之偽造私文書罪，其法定本刑為五年以下有期徒刑，而稅捐稽徵法第四十一條之以詐術逃漏稅捐罪，其法定本刑為五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣六萬元以下之罰金。
二罪之法定最高本刑固同為有期徒刑五年，而偽造私文書罪之法定最低本刑為有期徒刑二月，以詐術逃漏稅捐罪之法定最低本刑則為罰金刑，依刑法第三十五條第二項規定，應以刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書為重，自應依該罪論處，乃原判決竟依較輕之稅捐稽徵法第四十七條第一款，第四十一條之以詐術逃漏稅捐罪論科，委有判決適用法則不當之違法，案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」
等語。
本院按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。
又同種之刑，以最高度之較長或較多者為重，最高度相等者，以最低度之較長或較多者為重，刑法第三十五條第二項亦規定甚明。
本件被告甲○○因犯刑法第二百十六條、第二百十條行使偽造私文書罪，第二百十六條、第二百十五條行使業務上登載不實文書罪，稅捐稽徵法第四十七條第一款、第四十一條以詐術逃漏稅捐罪，原判決認上開三罪具有方法結果之牽連關係，為牽連犯，應從較重之以詐術逃漏稅捐罪論處等情，惟按刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪，其法定本刑為五年以下有期徒刑，而以詐術逃漏稅捐罪，其法定本刑為五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新台幣六萬元以下罰金，二罪之法定最高本刑固同為有期徒刑五年，而行使偽造私文書罪之法定最低本刑則為有期徒刑二月，以詐術逃漏稅捐罪之法定最低本刑則為罰金刑，依刑法第三十五條第二項規定，應以刑法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪為重，自應依該罪論處，乃原判決竟依較輕之稅捐稽徵法第四十七條第一款、第四十一條以詐術逃漏稅捐罪論科，自有判決適用法則不當之違法。
案經確定，非常上訴意旨，執以指摘，洵有理由。
惟原判決尚非不利於被告，應由本院僅將原判決關於違背法令之部分撤銷，以資糾正。
據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。
中 華 民 國 八十七 年 四 月 二 日
最高法院刑事第五庭
審判長法官 陳 錫 奎
法官 洪 清 江
法官 吳 昆 仁
法官 李 伯 道
法官 吳 火 川
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 八十七 年 四 月 八 日
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