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最高法院刑事判決 九十三年度台上字第四三六號
上 訴 人 甲○○
選任辯護人 吳金棟律師
右上訴人因準強盜案件，不服台灣高等法院中華民國九十二年十一月二十六日第二審判決（九十二年度上訴字第三一六０號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署九十二年度偵字第六六四一號），提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
理 由按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。
是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。
如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
本件上訴人甲○○上訴意旨略稱：㈠、據李家儀於原審證稱：「他（上訴人）搶走我皮包，我仔細看他的眼神，覺得他目光呆滯，精神似有問題」，足證上訴人於搶奪後，精神狀況不佳，欠缺對一般事務之判斷能力，應不具「脫免逮捕之意思與行為」，原審認上訴人「因脫免逮捕而當場施強暴」，認定事實錯誤。
㈡、上訴人於遭吳金發上前抓扯時，人車均撲倒於地，如何再以腳踢吳金發？且依事理判斷，縱有「腳踢」動作，究係自衛之本能反應？或有「脫免逮捕之意圖」而施強暴於人？客觀上似亦以前者為合理，原審認上訴人成立準強盜罪，與經驗法則有違。
㈢、原審僅依憑吳金發證稱：「當我上前去抓他（上訴人）時，他用腳踢我」，並未踐行審判期日應行調查證據程序，即認上訴人有準強盜犯行，似有應於審判期日調查之證據未予調查之違法云云。
惟查原判決綜合上訴人坦認有搶奪犯行，被害人李家儀之指訴，證人吳金發之證詞，卷附照片及敏盛綜合醫院診斷書申請單等證據，並參酌全案其餘卷證資料，本於事實審法院推理之作用，認定上訴人有意圖為自己不法之所有，而搶奪他人之動產未遂，因脫免逮捕而當場施強暴之犯行，已詳細敘明其採證認事之理由。
對上訴人諉稱其跌倒時係臉朝下，無法以腳踢吳金發云云，如何係屬事後卸責之詞，不足採信；
上訴人如何係刻意對吳金發施強暴，以腳踢吳金發，並非本能之防禦性行為；
及上訴人於搶奪前，尚能先竊取他人機車車牌，懸掛於其父之機車車牌上，以避免搶奪後遭人記下車牌號碼，循線追查，足徵其作案時，心思縝密，並非所謂服用安眠藥後陷於精神耗弱或心神喪失情況下之犯罪手法，縱其當時確有服用安眠藥，但證人吳金發已證稱當時上訴人精神良好，參以上訴人尚知以腳踢人以脫免逮捕，亦足證其當時並無精神耗弱或心神喪失之情形，李家儀證稱覺得上訴人好像想睡覺云云，如何與事實不符，不足採為上訴人有利之認定，亦已逐一詳加說明。
上訴意旨對原審之論斷，並未依據卷內資料具體指摘有何違背經驗法則或論理法則，上訴意旨㈡徒執陳詞，以其當時係人、車均撲倒於地，不能腳踢吳金發，縱有「腳踢」動作，客觀上亦係自衛之本能反應云云，係以自己之說詞對原審採證認事之適法職權行使，並已說明之事項漫事指摘，復為單純之事實上爭辯，依首開說明，自非適法之第三審上訴理由。
況按：㈠、李家儀於原審問：「被告（上訴人）的精神狀況有無特別情形？」時，其係答稱：「好像不太一樣，……好像想睡覺」，並非上訴意旨㈠所稱之「我仔細看他眼神，覺得他目光呆滯，精神似有問題」云云。
且如前所述，原審對李家儀之上開證詞，如何不足採為上訴人有利之證據，亦已詳加論述，此部分上訴意旨所指，非唯與卷內資料不相符合，亦係以己意復為單純之事實上爭辯。
㈡、原審援引吳金發之證詞為判決依據，業於審判期日向上訴人提示該項證據，令其陳述意見命為辯論，已踐行調查程序。
上訴意旨亦僅泛指原審似有應於審判期日調查之證據未予調查，並未依據卷內資料，具體指摘有何應調查而未調查之證據。
綜觀全卷，亦無上訴人請求調查任何證據及應為如何調查之資料，原審於行言詞辯論前，審判長詢以「尚有何證據請求調查？」，上訴人及其於原審選任之辯護人亦均答稱：「無」，經記明筆錄在卷，且原審亦係綜合全案卷證資料而為判決，並非專以吳金發之證詞為斷，上訴意旨此部分所指，亦嫌誤會。
綜上所述，本件上訴意旨所指，均與法律規定得為第三審上訴理由之情形不相適合，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。
其牽連犯攜帶兇器竊盜罪部分，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第二款所列罪名，依該法條規定，既經第二審判決，不得上訴於第三審法院，牽連之準強盜重罪部分，上訴人之上訴既不合法，無從為實體上審理，攜帶兇器竊盜輕罪部分，自亦無從適用審判不可分之原則，併同為實體上審判，亦應從程序上予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中 華 民 國 九十三 年 二 月 五 日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官 張 淳 淙
法官 謝 俊 雄
法官 蘇 振 堂
法官 張 春 福
法官 呂 丹 玉
右正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 九十三 年 二 月 十六 日
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