最高法院刑事-TPSM,104,台上,3009,20151008

最高法院刑事判決 一○四年度台上字第三○○九號
上 訴 人 黃本源
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院中
華民國一○四年七月九日第二審判決（一○四年度上訴字第一四八三號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署一○三年度毒偵字第二八一二號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、施用第一級毒品部分

(一)按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。

是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。

如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

(二)本件原判決以上訴人黃本源關於施用第一級毒品部分，提起第二審上訴，其上訴書狀未敘述具體理由，因認其上訴違背法定要件，逕予駁回，已詳敘所憑之理由。

從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。

上訴意旨僅謂伊在第一審供稱係將第一、二級毒品放在玻璃球中施用，並不實在，實係分別施用（外），均坦承犯行，且對量刑不再爭執，應還原真相云云，而對於原判決上開係以其第二審上訴未敘述具體理由而予駁回，究竟有何違背法令之處，並未具體指摘，核與首揭第三審上訴之要件不符。

其此部分上訴違背法律上之程式，應予駁回。

二、施用第二級毒品部分

(一)按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，法有明文。

(二)上訴人施用第二級毒品部分，原判決係依毒品危害防制條例第十條第二項論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。

依上開說明，既經第二審判決，即不得上訴於第三審法院，上訴人一併提起上訴，為不合法，此部分亦應駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。

中 華 民 國 一○四 年 十 月 八 日
最高法院刑事第九庭
審判長法官 陳 宗 鎮
法官 李 英 勇
法官 江 振 義
法官 吳 信 銘
法官 何 菁 莪
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 一○四 年 十 月 十二 日
Ｑ